Комментарий к статье 1321
1. Исключительное право на исполнение охраняется в силу как внутреннего законодательства, так и международных договоров.
Комментируемая статья предусматривает охрану исключительного права на исполнение при наличии одного из следующих условий:
1) исполнитель является гражданином Российской Федерации;
2) исполнение впервые имело место на территории Российской Федерации;
3) исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями ст. 1328 ГК РФ (т.е. если изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом; фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации; в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации). Так, ст. 5 Римской конвенции предоставляет участвующим в ней государствам национальный режим охраны производителей фонограмм при соблюдении любого из следующих условий:
a) производитель фонограммы является гражданином другого Договаривающегося государства (критерий гражданства производителя);
c) фонограмма впервые опубликована в другом Договаривающемся государстве (критерий места публикации).
Статья 2 Женевской конвенции обязывает государства — участников Конвенции охранять интересы производителей фонограмм, являющихся гражданами других государств-участников, от производства копий фонограмм без согласия производителя и от ввоза таких копий всякий раз, когда упомянутые производство или ввоз осуществляются с целью их распространения среди публики, а также от распространения этих копий среди публики;
4) исполнение, не зафиксированное в фонограмме, включено в сообщение в эфир или по кабелю, охраняемое в соответствии с положениями ст. 1332 ГК РФ, согласно которым исключительное право на сообщение радио- или телепередачи действует на территории Российской Федерации, если организация эфирного или кабельного вещания имеет место нахождения на территории Российской Федерации и осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации, а также в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации. К таким международным договорам относятся Международная конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. и Конвенция «О распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники» (Брюссель, 1974 г.), согласно которой охрана организациям эфирного и кабельного вещания предоставляется при наличии двух условий:
— штаб-квартира вещательной организации расположена в другом Договаривающемся государстве;
— передача в эфир была осуществлена с помощью передатчика, расположенного в другом Договаривающемся государстве.
2. Охрана на основе международных договоров предоставляется в соответствии с Международной конвенцией об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций, к которой Российская Федерация присоединилась 20 декабря 2002 г. Постановлением Правительства РФ. В соответствии с данной Конвенцией на территории России с 26 мая 2003 г. признаются права иностранных исполнителей, но при наличии определенных условий, оговоренных в Декларации ООН. Римская конвенция не имеет обратной силы по п. 2 ст. 20 Римской конвенции, согласно которому ни одно Договаривающееся государство не обязано применять положения данной Конвенции к имевшим место исполнениям или передачам в эфир, к фонограммам, первая запись которых была осуществлена до даты вступления Конвенции в силу для данного государства. Таким образом, охраняются лишь те исполнения, которые имели место после 26 мая 2003 г.
На 1 января 2008 г. в Римской конвенции участвовали 86 государств, в Женевской конвенции — 76 государств.