1. В ходе рассмотрения дела в апелляционной инстанции арбитражный суд:
— повторно рассматривает дело. Речь идет о том, что все дело подлежит рассмотрению с самого начала. При этом арбитражный суд снова исследует доказательства и иные материалы, имеющиеся в деле и ранее подвергнутые исследованию (см. коммент. к ст. 162 АПК);
— исследует доказательства, дополнительно представленные лицами, участвующими в деле.
Арбитражному суду предписано принимать только такие дополнительные доказательства, которые не могли быть представлены в суд первой инстанции по причинам, от этих лиц не зависящим (например, доказательство удерживалось организацией, несмотря на то, что арбитражный суд выдал лицу даже запрос для его получения, см. коммент. к ст. 70 АПК), либо по иным причинам, признанным арбитражным судом уважительными.
При решении вопроса о принятии дополнительных доказательств принимаются во внимание объяснения заявителя о причинах непредставления этих доказательств в суде первой инстанции, о необходимости их представления в суд апелляционной инстанции, а также относимость доказательств к обстоятельствам, имеющим значение для правильного разрешения спора. Дополнительные доказательства могут быть не приняты судом апелляционной инстанции, если будет установлено, что заинтересованное лицо в суде первой инстанции вело себя недобросовестно и не представило эти доказательства с целью затянуть процесс (п. 9 Постановления N 11).
2. Применяя правила ч. 3-5 ст. 268 АПК, следует обратить внимание на то, что:
а) в ч. 3 ст. 268 АПК исчерпывающим образом перечислены процессуальные права участвующих в деле лиц, связанные с требованием о вызове новых свидетелей, назначении эксперта, с приобщением, истребованием новых доказательств;
б) закон запрещает арбитражному суду апелляционной инстанции:
— отказывать в удовлетворении ходатайств, указанных в ч. 3 ст. 268 АПК, лишь на том основании, что лицо ранее уже (т.е. в арбитражном суде первой инстанции) заявляло такие ходатайства и они не были удовлетворены;
— заново проверять обстоятельства дела, признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения (см. об этом коммент. к ст. 70 АПК);
в) если обжалуется часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции:
— вправе проверить законность только обжалуемой части решения (о чем выносится определение). См. об этом также п. 25 Постановления N 36;
— должен проверить законность всего решения, когда хотя бы одно лицо, участвующее в деле, заявит возражение против проверки части решения. Об этом арбитражный суд также выносит определение. О судебной практике см п. 26, 27 Постановления N 36.
3. Характеризуя правила ч. 6, 7 ст. 268 АПК, нужно иметь в виду следующее:
а) вне зависимости от доводов апелляционной жалобы (т.е. если даже в ней это не указано) арбитражный суд апелляционной инстанции обязан проверить в ходе производства по делу:
— вопрос о рассмотрении дела арбитражным судом в незаконном составе, в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле (не извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания);
— не нарушены ли правила о языке при рассмотрении дела, правила о подписании решения;
— имеется ли в деле протокол судебного заседания и подписан ли он в соответствии с правилами ст. 155 АПК;
— соблюдены ли правила о тайне совещания судей (см. коммент. к ст. 20, 167 АПК);
б) любое из упомянутых выше нарушений является основанием для отмены судебного акта (см. коммент. к ст. 279 АПК);
в) арбитражный суд апелляционной инстанции не принимает (и, соответственно, не рассматривает) новые требования, т.е. такие, которые не были изложены истцом в исковом заявлении, а равно не были им предъявлены позднее, уже в ходе разбирательств дела в суде первой инстанции (см. коммент. к ст. 49, 125 АПК).
Об этом необходимо указать в протоколе судебного заседания и вынести определение. О практике КС, связанной с ст. 268 АПК см. его определение от 04.06.07 N 518-О-П.