1. Правила ч. 1, 2 ст. 94 АПК посвящены новому институту в нашем арбитражном процессе — встречному обеспечению:
а) встречное обеспечение предоставляется:
— лицом, чье заявление об обеспечении иска удовлетворено арбитражным судом;
— ответчиком — взамен обеспечения иска;
б) встречное обеспечение может быть предоставлено:
— по ходатайству ответчика или по инициативе самого арбитражного суда (в этом случае суд вправе предложить лицу, подавшему заявление об обеспечении иска, внести такое встречное обеспечение);
— по инициативе ответчика, который предоставляет встречное обеспечение взамен самой меры обеспечения иска (но лишь в случаях, если иск заявлен о взыскании денежной суммы). При этом ответчик вносит на депозит арбитражного суда денежные средства в размере требований истца (или в большей сумме, но не в меньшей);
в) цель встречного обеспечения — предотвратить возможные для ответчика убытки (а если они наступили, то обеспечить их возмещение);
г) перечень форм предоставления встречного обеспечения (банковская гарантия, поручительства и т.д.) указан в ч. 1 ст. 94 АПК неисчерпывающим образом: могут иметь место и иные формы;
— в любом случае не должен быть менее полного размера имущественных требований истца;
— может быть установлен (например, по инициативе арбитражного суда) в размере, равном имущественным требованиям, указанным в исковом заявлении, плюс сумма процентов, исчисленных исходя из этих требований.
2. Применяя правила ч. 3, 4 ст. 94 АПК, нужно учесть следующее:
а) о встречном обеспечении арбитражный суд выносит определение, которое (наряду со сведениями, указанными в ст. 185 АПК, см. коммент.) должно включать сведения, прямо перечисленные в ч. 3 ст. 94 АПК;
б) копия этого документа направляется лицам, участвующим в деле, не позднее следующего рабочего дня после даты принятия определения. Оно может быть обжаловано (например, в апелляционном или кассационном порядке, см. коммент. к ст. 272, 291 АПК);
в) поскольку вынесено определение о встречном обеспечении, арбитражный суд не вправе решать вопрос об обеспечении иска (т.е. налицо изъятие из правил ч. 1 ст. 93 АПК, см. коммент. к ней), пока в суд не будет представлен документ (например, договор банковской гарантии), подтверждающий, что встречное обеспечение предоставлено. Однако если срок представления такого документа истек (он устанавливается в определении суда), а равно, если такой документ будет представлен, судья должен рассмотреть заявление об обеспечении иска не позднее следующего рабочего дня, после даты, когда был представлен указанный документ (истек срок его предоставления). Об определении арбитражного суда см. коммент. к ст. 93 АПК.
3. В соответствии с ч. 6 и 7 ст. 94 АПК основанием для отказа в обеспечении иска служит:
а) неисполнение лицом, ходатайствующим об обеспечении иска (например, истцом, третьим лицом, указанным в ст. 50 АПК), определения арбитражного суда (принятого по собственной инициативе суда или по ходатайству ответчика) о предоставлении встречного обеспечения;
б) нарушение срока (установленного в таком определении) его предоставления;
в) представление ответчиком документа, подтверждающего наличие встречного обеспечения (в порядке и в размере, указанных в ч. 2 ст. 94 АПК, см. выше). Кроме того, представление такого документа может повлечь отмену обеспечения иска.
В практике возник вопрос: распространяются ли правила ч. 7 ст. 94 АПК на случаи, когда был заявлен иск о взыскании не денежной суммы, а иного имущества? Нет, не распространяются: вывод сделан на основе систематического толкования правил ч. 1, 2 и 7 ст. 94 АПК.
4. ВАС разъяснил (в п. 11-14, 26 Постановления N 55), что:
а) в случае непредставления встречного обеспечения — обеспечительные меры могут быть отменены лишь по ходатайству ответчика (а не по собственной инициативе суда);
б) суд может признать встречное обеспечение ненадлежащим как по форме, так и по сумме обеспечения;
г) обеспечительные меры и суммы встречного обеспечения должны быть соразмеры имущественным требованиям в обеспечении которых они применяются. Оценка соразмерности — производится судом;
д) если требование носит неимущественный характер, то размер встречного обеспечения — определяется судом;
е) если ответчик предоставит встречное обеспечение путем внесения денег на депозитный счет суда, он вправе обратиться в суд с заявлением об отмене обеспечительных мер;
ж) лицо которому обеспечительными мерами причинены убытки вправе требовать от заявителя их возмещения в т.ч. и за счет встречного обеспечения;
з) если исковые требования в установленный срок не заявлены — суд отменяет встречное обеспечение и обеспечительную меру в соответствии с ст. 99 АПК.
См. также п. 9 Письма N 78 и п. 13 Письма N 91.