1. Применяя правила ч. 1, 2 ст. 72 АПК, нужно учесть, что:
а) лицами, имеющими основания опасаться, что представление в арбитражный суд необходимых доказательств станет невозможным или затруднительным, могут быть не только стороны, но и другие лица, участвующие в деле (например, третьи лица, см. коммент. к ст. 50, 51 АПК);
б) лицо вправе просить арбитражный суд об обеспечении доказательств, поскольку:
— у него имеются реальные основания для этого. Одни лишь предположения, догадки (например, о том, что другие лица, участвующие в деле, могут уничтожить доказательства, сфальсифицировать их, подкупить свидетелей) не могут служить основанием для обеспечения доказательств;
— речь идет только о доказательствах, которые необходимы для данного лица, участвующего в деле;
— доказательство в момент подачи в арбитражный суд заявления реально существует, никаких трудностей в его получении нет, однако впоследствии могут сложиться обстоятельства, которые сделают предоставление доказательства невозможным либо затруднительным (например, его нельзя будет транспортировать из-за окончания навигационного периода);
— в письменном заявлении об обеспечении доказательств (см. ниже);
— в арбитражный суд, который принял дело к своему производству (а не по месту расположения обеспечиваемого доказательства);
г) обеспечение доказательств:
— представляет собой совершение арбитражным судом определенных процессуальных действий (виды, характер, объем, очередность этих действий всецело зависят, во-первых, от особенностей самого доказательства, во-вторых, от характера обстоятельств, которые могут сделать невозможным или затруднительным его представление в суд), направленных на закрепление обстоятельств, фактов, документов и т.п. с целью сохранить имеющиеся в них доказательства и использовать их в ходе судебного разбирательства;
— осуществляет судья как в ходе подготовки дела к судебному разбирательству (о чем он выносит определение), так и в ходе судебного разбирательства (если заявление подано после начала рассмотрения дела по существу).
2. Обеспечение доказательств следует отличать от обеспечительных мер и их разновидности — мер по обеспечению иска (см. коммент. к ст. 90-100 АПК). Отличия, в частности, сводятся к следующим:
— меры по обеспечению иска исчерпывающим образом изложены в ст. 91, 99 АПК. Средства по обеспечению доказательств могут быть более многообразными;
— обеспечительные меры принимаются лишь постольку, поскольку их непринятие сделает невозможным (или затруднит) исполнение судебного акта (например, решения арбитражного суда). Цель обеспечения доказательств иная — исключить возможность их утраты, уничтожения, непредставления, без чего нельзя будет установить истину и правильно разрешить дело.
3. Правила ч. 2 ст. 72 АПК устанавливают перечень сведений, которые необходимо включать в заявление об обеспечении доказательств. Это указания на:
а) доказательства (т.е. нужно четко обозначить вид, наименование, место нахождения, количество, иные идентификационные признаки), которые необходимо обеспечить;
б) обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства (они, безусловно, должны иметь значение для дела — см. коммент. к ст. 64 АПК);
в) причины, которые побудили заявителя обратиться в арбитражный суд. В заявлении должна быть четко выраженная просьба об обеспечении доказательств;
г) сведения, присущие всем заявителям (т.е. время и место составления, данные о заявителе, данные об арбитражном суде, в который заявление подается, и т.п.).
Заявления об обеспечении доказательств не облагаются пошлиной.
4. Арбитражный суд своим определением либо удовлетворяет просьбу заявителя, либо отказывает в ней. В обоих случаях этот судебный акт должен быть мотивирован. Определение арбитражного суда может быть обжаловано в суд апелляционной инстанции. В связи с этим оно выносится в виде отдельного акта и направляется лицам, участвующим в деле (см. коммент. к ст. 121, 122 АПК).
Если просьба удовлетворяется, в определении необходимо указать: мотивы, побудившие арбитражный суд обеспечить доказательства; конкретные средства их обеспечения; все данные о доказательствах, которые обеспечиваются;
5. Для правильного применения ст. 72 АПК необходимо руководствоваться нормами АПК о применении обеспечительных мер. В частности, правилами:
— ст. 91 АПК (о том, что относится к обеспечительным мерам);
— ст. 95 АПК (о замене одной обеспечительной меры другой);
— ст. 99 АПК (о предварительных обеспечительных мерах) и др. (см. коммент. к ст. 95, 99 АПК).
Хотя в комментируемой статье говорится о том, что обеспечение доказательств производится арбитражным судом, ее правила относятся и к случаям, когда вопрос о средствах обеспечения доказательств разрешается судьей единолично.
6. Предприниматели (граждане и ЮЛ) должны учесть, что:
а) лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения вышеуказанного заявления;
б) неявка данных лиц (если они были извещены своевременно) не мешает рассмотреть заявление об обеспечении доказательств, хотя суд и может перенести рассмотрение, если, например, признает причину неявки уважительной.