§ 2. Хищения

| Правовой портал "Правопорядок" | § 2. Хищения |
§ 2. Хищения

Общее понятие хищения. В уголовном праве термин «хищение» употребляется в двух смыслах. В первом из них хищение означает конкретный способ совершения преступления против собственности. Во втором случае термин «хищение» употребляется в обобщенном виде, как юридическая категория, понятие, характеризующее любую форму и вид хищения. В этом плане понятие «хищение» применимо ко многим преступлениям, указанным в гл. 21, и к составам преступлений, расположенным в других главах Уголовного кодекса РФ (см., например, ст. 221, 226, 229 и др.).
В данном параграфе рассматривается именно общее понятие хищения, данное в примечании к ст. 158 УК РФ, раскрываются общие признаки, применимые ко всем формам и видам хищения.
Непосредственным объектом хищений являются отношения собственности.
Предмет хищения является определяющим моментом при решении вопроса о наличии или отсутствии хищения, при отграничении хищений от иных преступлений против собственности, а также при разграничении преступлений против собственности и преступлений, расположенных в других главах Уголовного кодекса. Далеко не все предметы преступлений против собственности могут выступать в качестве предмета хищения. В статьях Уголовного кодекса, устанавливающих ответственность за хищение, названы два предмета: имущество и право на имущество (при мошенничестве).

В гражданском праве под имуществом понимаются вещи, включая деньги и ценные бумаги, имущественные права (собственнику ктото должен деньги или вещи) и имущественные обязательства (собственник комуто должен деньги или вещи).
Право на имущество — это юридическая категория, включающая в себя определенные полномочия собственника, т. е. права владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему имуществом. Причем право на имущество не может быть идентифицировано с имущественными правами. В статьях Уголовного кодекса РФ, где в качестве предмета преступления названо имущество, под имуществом следует понимать только совокупность вещей, включая деньги и ценные бумаги. Имущественные обязательства в принципе не могут быть предметом не только хищения, но даже и преступного посягательства вообще. Имущественные права могут выступать в качестве предмета преступлений против собственности, но не хищений, а такого преступления, как причинение имущественного ущерба собственнику путем обмана или злоупотребления доверием, ибо материальный ущерб собственнику причиняется в данном случае в виде непередачи должного.
Таким образом, предметом хищения прежде всего выступают вещи. Вещами именуются предметы материального мира. Поскольку предметы материального мира весьма разнообразны, естественно стремление, с одной стороны, какимто образом классифицировать их, а с другой — наделить их какимилибо общими признаками, с помощью которых можно было бы отличить те из них, которые могут быть предметом хищения, от иных, которые таковыми быть не могут. К числу обязательных признаков предмета хищения обычно относили потребительскую стоимость и меновую стоимость. Иными словами, предметами хищения признавались лишь те объекты материального мира, которые обладали определенной материальной или духовной ценностью, т. е. способностью удовлетворять человеческие потребности (потребительская стоимость) и в которые в той или иной форме был вложен, овеществлен человеческий труд (меновая стоимость). Что касается потребительской стоимости, то она и в настоящий момент является обязательным признаком предмета хищения. Естественно, если предмет материального мира не способен удовлетворять те или иные человеческие потребности, то он и не будет предметом
iip^v. X у iiawi \j iiuv/fliaiwiDvica ddh/j\y w 11^iiv утч.i i \j1 n, i jlvljjv/vi pwuu
ванности.
Иное дело — меновая стоимость. Тезис о том, что предметом хищения могут быть только те вещи и предметы материального мира, в создание которых вложен человеческий труд, и что предметом хищения не могут быть предметы, хотя и обладающие объективной ценностью, но не созданные трудом человека, в последнее время подверглись серьезному испытанию. Предметами купли-продажи, обмена, залога, дарения, а стало быть, и предметами преступных посягательств, стали земельные участки, в том числе и необработанные.
Объекты естественной природы в их естественном состоянии, недра, в том числе и неразработанные и неразрабатываемые участки, также являются объектами собственности, по крайней мере, государственной и муниципальной собственности. Стало быть, перечисленные объекты могут выступать и нередко выступают в качестве предметов преступных посягательств независимо от того, вложен ли в их человеческий труд или нет. Таким образом, обязательным признаком предмета хищения может служить только потребительская стоимость, т. е. объективная стоимость, ее ценность, определяемая не только количеством и качеством вложенного труда, затратами на ее производство, но и ее способность удовлетворять те или иные человеческие потребности.
Остановимся подробнее на некоторых разновидностях объектов материального мира, которые вызывают сложность в части их относимости к предметам хищения. В соответствии с Гражданским кодексом РФ все вещи делятся на движимое и недвижимое имущество. Предметом хищения выступает как движимое, так и недвижимое имущество.
К недвижимому имуществу относится все, что прочно связано с землей, перемещение чего невозможно без несоизмеримого ущерба их назначению. Наиболее распространенным предметом хищения из числа объектов недвижимости являются жилые помещения — частные жилые дома, приватизированные и кооперативные квартиры, находящиеся в личной собственности граждан. Кроме жилых помещений предметом хищения могут выступать административные здания и помещения и производственные здания и сооружения. Не менее распространенными предметами хищения недвижимости являются земельные участки.
Сложнее решается вопрос с такими объектами недвижимости, как леса, многолетние насаждения, обособленные водные объекты. Посягательство на движимые и недвижимые объекты естественной природы (звери, птицы, водные животные, рыбы, лес, многолетние насаждения и т. п.) законодатель рассматривает в качестве самостоятельных составов преступлений в гл. 26 УК РФ «Экологические преступления». На наш взгляд, в данной позиции законодателя просматривается некоторая нелогичность, если не сказать противоречивость, в основе которой лежат отголоски старого социалистического мировоззрения. С одной стороны, законодатель провозгласил и пытается претворить в жизни (или, по крайней мере, в законе) идею равной правовой, в том числе и уголовно-правовой, защиты всех форм собственности. С другой — государственная и муниципальная собственность оказывается менее защищенной по сравнению с частной собственностью.
Действительно, если земельные участки или обособленные водные объекты находятся в частной собственности либо в собственности юридических лиц, то все предметы флоры и фауны также находятся в собственности данного лица. Незаконные, без разрешения собственника порубка леса или кустарников, ловля животных и рыбы будут рассматриваться как посягательство прежде всего на собственность, и только во вторую очередь — как посягательство на экологические отношения (если только данный объект вообще будет страдать при совершении данного преступления). Почему же незаконная добыча водных животных и растений, незаконная охота, незаконная порубка деревьев и кустарников являются экологическими преступлениями, а не преступлениями против собственности? Только потому, что они по общему правилу и преимущественно находятся в государственной или муниципальной собственности, т. е. попрежнему «ничьи»?
По нашему мнению, объекты естественной природы независимо от того, в чьей собственности они находятся, вложен ли в них человеческий труд или нет, обладают объективной ценностью и должны рассматриваться как предметы преступлений против собственности. Тем более что объекты естественной природы, которые тем или иным образом включены в сферу производства и потребления материальных благ, являются составным элементом экономических, производственных отношений.
Однако в настоящий момент позиция законодателя иная, поэтому необходимо отметить, что лесные насаждения, обособленные водные водоемы, а также флора и фауна, их населяющая, по общему правилу не являются предметом хищений и преступлений против собственности вообще в том случае, если они находятся в так называемом естественном состоянии, т. е. лес на корню, рыба в естественных водоемах, звери и птицы в лесах. Указанные предметы становятся предметом хищения в том случае, если они с помощью человеческого труда отделены от естественной среды обитания, обособлены, изъяты из естественной природы, например срубленный лес, выловленная рыба, убитые звери или птицы. Кроме того, объекты флоры и фауны могут быть признаны предметом хищения в том случае, если в их выращивание или содержание вложен человеческий труд: рыба, выращенная в питомниках; звери, содержащиеся в вольерах, на зверофермах; саженцы, выращенные в питомниках.
Еще сложнее решается вопрос о недрах и их содержимом как предмете хищения. Согласно Закону РФ «О недрах» (в ред. Федерального закона от 3 марта 1995 г. № 27ФЗ) недра в пределах границ территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью. Участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, залога или отчуждаться в иной форме. В соответствии с этим Законом сделки, связанные с недрами, являются недействительными и должны влечь уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Возникает вопрос: каким же образом? Ведь Уголовный кодекс РФ, в частности в ст. 170, устанавливает уголовную ответственность за регистрацию незаконных сделок с землей, ответственности же за незаконную регистрацию сделок с недрами не установлено. Может быть потому, что незаконных сделок с недрами в принципе нет. Вряд ли.
Кроме того, Закон о недрах предусматривает, что права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается законами. Пользователями недр могут быть любые субъекты предпринимательской деятельности независимо от формы собственности, в том числе юридические и физические лица как российские, так и других государств. Согласно этому Закону пользователь недр, получивший горный отвод, имеет исключительное право осуществлять в его границах пользование недрами в соответствии с предоставленной лицензией. Любая деятельность, связанная с пользованием недрами в пределах горного отвода, в том числе добыча полезных ископаемых, может осуществляться только с согласия пользователя недр, которому он предоставлен. Опятьтаки в соответствии с указанным Законом, самовольное пользование недрами должно влечь уголовную ответственность.
Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. содержал ст. 167, которая предусматривала ответственность за нарушение правил разработки недр. Нормы аналогичного содержания действующий Уголовный кодекс не содержит. Как же следует квалифицировать преступные посягательства на недра и их содержимое? Полагаем, что действия следует квалифицировать как хищение. Особенно это касается полезных ископаемых и других природных богатств. Современная техника дает возможности добывать полезные ископаемые незаконно, причем, даже в промышленных масштабах. Поэтому содержимое недр, по нашему мнению, следует признать предметом хищения.
Гражданское законодательство России относит к недвижимым вещам также воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, подлежащие государственной регистрации. С точки зрения уголовного права данные вещи должны быть признаны движимыми, поскольку они не связаны неразрывно с землей, могут быть изъяты физически и в этом они ничем не отличаются от обычных движимых вещей.
Среди движимых вещей прежде всего предметом хищения выступают деньги как всеобщий эквивалент стоимости. В качестве денег или валюты выступает как российская национальная валюта (рубль), так и иностранная валюта. Овеществленной формой валюты выступают банкноты, казначейские билеты и разменная монета. По общему правилу в качестве предмета хищения выступает национальная и иностранная валюта, находящаяся в обращении и выступающая в качестве законного средства платежа. Валюта, изъятая из обращения, может выступать в качестве предмета хищения лишь в том случае, если она имеет нумизматическую, историческую или научную ценность, т. е. выступает в качестве предметов, имеющих особую ценность. Как национальная, так и иностранная валюта может выступать в качестве предмета хищения как в наличной, так и безналичной форме.
Вторым наиболее распространенным предметом хищения среди движимых вещей выступают ценные бумаги. Согласно Гражданскому кодексу РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. В гражданском праве выделяют несколько разновидностей ценных бумаг. Прежде всего выделяются документарные и бездокументарные ценные бумаги. В бездокументарных ценных бумагах права, закрепленные ценной бумагой, фиксируются на магнитоносителях с помощью средств электронновычислительной техники. В юридической литературе распространено мнение, что предметом хищения могут выступать только документарные ценные бумаги. Как свидетельствует практика, в том числе зарубежная, бездокументарные ценные бумаги могут служить предметом хищения, причем, не только мошенничества, но и другими способами: путем кражи, присвоения, растраты. В частности, такое хищение может совершаться с использованием компьютерной техники, в том числе путем несанкционированного проникновения в компьютерные сети. Среди документарных ценных бумаг выделяют ценные бумаги на предъявителя, именные ценные бумаги и ордерные ценные бумаги. Предметом хищения могут служить только ценные бумаги на предъявителя. Именные и ордерные ценные бумаги также могут быть изъяты, но получить имущественное право, удостоверенное данной ценной бумагой, несобственнику данных ценных бумаг невозможно. Поэтому предметом хищения они быть не могут. К ценным бумагам относятся государственные облигации, облигации, векселя, чеки, сертификаты, акции, приватизационные ценные бумаги и другие, как в национальной, так и в иностранной валюте, как государственные, так и частные.
Размер хищения при изъятии ценных бумаг определяется по общему правилу номиналом ценной бумаги. Однако, если рыночная стоимость ценной бумаги отличается от номинала, размер хищения следует определять по ее рыночной стоимости. Кроме ценных бумаг предметом хищения могут выступать так называемые суррогатные ценные бумаги. Таковыми признаются документы, которые по Гражданскому кодексу РФ не признаются ценной бумагой, но которые удостоверяют определенные имущественные права его обладателя, права на определенное имущество или услуги и работы. Нередко данные бумаги выступают в качестве суррогатных платежных средств, которые имеют оборот лишь в определенной сфере. Таковыми могут быть признаны: талоны на горючесмазочные материалы; проездные документы (абонементы, проездные билеты); жетоны для оплаты проезда в метро, жетоны междугородней телефонной сети и городской телефонной сети; знаки почтовой оплаты (марки, открытки, конверты и т. п.); билеты лотерей (денежновещевой, книжной, ювелирной и т. п.). Не могут выступать в качестве предмета хищения бумаги, которые сами по себе без внесения соответствующих изменений не являются носителями определенных материальных ценностей, работ или услуг. К числу таковых могут быть отнесены: билеты на проезд на транспорте, продаваемые кассирами или через кассовые аппараты; бланки проездных билетов на транспорте, доверенности. Их изъятие может получить различную уголовно-правовую
оценку:
1) изъятие данных бумаг с целью их последующего личного использования (например, использование для бесплатного проезда на транспорте) должно быть квалифицировано как похищение официальных документов по ст. 325 УК РФ и приготовление к причинению имущественного ущерба путем обмана — ст. 30 и 165 УК РФ;
2) личное использование похищенных и подделанных бумаг следует квалифицировать по совокупности ст. 325, 327 и 165 УК РФ;
3) хищение данных бумаг с целью их дальнейшей реализации через кассиров, кассовые аппараты и т. п. следует квалифицировать по ст. 325 и как приготовление к будущему хищению. Предметом хищения в данном случае выступают деньги, полученные от реализации данных проездных документов. Форма хищения может быть в виде кражи или присвоения и растраты;
4) если документы похищаются и подделываются в целях последующего получения денег (отказ от поездки или полета) или материальных ценностей (по доверенности) по данным документам, действия следует квалифицировать по совокупности ст. 325, 327 и 159 УК РФ как оконченное мошенничество или покушение на мошенничество в зависимости от того, на какой стадии было закончено хишение.
Иные документы не могут выступать в качестве предмета хищения. Исключением являются случаи, когда эти документы представляют собой особую историческую, научную, художественную или культурную ценность. В таком качестве они могут быть признаны предметом преступления, предусмотренного ст. 164 УК РФ.
Законодатель в Уголовном кодексе РФ декриминализировал такое преступление, как присвоение найденного или случайно оказавшегося у виновного имущества. В связи с этим не может выступать в качестве предмета хищения и вообще предмета преступления против собственности находка. Столь же однозначного вывода нельзя сделать относительно клада. Клад — это зарытые в землю или сокрытые иным способом деньги или ценные предметы, собственник которых не может быть установлен, либо в силу закона утратил на них право. В соответствии с Гражданским кодексом РФ клад поступает в собственность лица, которому принадлежит земельный участок либо строение, в котором найден клад, и лица, обнаружившего клад. Таким образом, по общему правилу клад не может быть предметом хищения. Однако согласно этому Кодексу при обнаружении клада, содержащего вещи, относящиеся к памятникам истории или культуры, они подлежат обязательной передаче в государственную собственность. Собственник земельного участка или помещения, где обнаружен клад, и лицо, его обнаружившее, получают право на получение вознаграждения за находку клада. При таких обстоятельствах присвоение найденного клада следует квалифицировать как хищение государственного имущества. Причем действия виновных должны быть квалифицированы по ст. 164 УК РФ, ибо предметом преступления в данном случае выступают предметы, имеющие особую историческую, научную, художественную или культурную ценность.
В соответствии с гражданским законодательством перечисленные правила не применяются к лицам, в круг трудовых или служебных обязанностей которых входило производство раскопок и поиска, направленных на обнаружение клада. При присвоении клада указанными лицами их действия также необходимо квалифицировать как хищение в форме присвоения или растраты (если лицо является материальноответственным) либо в форме кражи (если лицо только в силу выполняемой работы имело доступ к найденному кладу).
Объективная сторона хищения. Общее понятие хищения дано в примечании к ст. 158 УК РФ. Под хищением понимается совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. Из данного определения можно выделить следующие признаки хищения, характеризующие его объективную сторону: а) изъятие имущества; б) противоправность изъятия; в) незаконность изъятия; г) безвозмездность изъятия.
Изъятие. Для того чтобы установить факт изъятия, необходимо установить в совокупности несколько обстоятельств. во-первых, необходимо, чтобы имущество находилось в фондах собственника: числилось на балансе юридического лица, либо еще не поставлено на баланс, но юридически уже считалось поступившим в фонды предприятия, имелось у собственника — физического лица. В том случае, если имущество еще не поступило в фонды предприятия, говорить об изъятии и вообще о хищении нельзя. Изъятие такого еще не поступившего в фонды имущества при определенных обстоятельствах может образовывать состав преступления, предусмотренного ст. 165 УК РФ. В то же время имущество еще должно находиться в фондах собственника. Обращение в свою пользу имущества, которое по тем или иным причинам вышло из владения собственника (находка, клад) в настоящий момент не считается преступлением вообще и тем более не образует хищения. во-вторых, требуется, чтобы имущество было изъято из фондов собственника. Содержание закона и сложившаяся криминальная практика позволяют говорить о двух способах изъятия: физическом и юридическом. При физическом изъятии вещь физически перемещается в пространстве, физически переходит из владения собственника либо законного владельца в чужое противоправное пользование и владение. Предметом физического изъятия выступают главным образом движимые вещи. При юридическом изъятии вещь физически не перемещается в пространстве, а происходит переход собственности на имущество, смена субъекта собственника. В данном случае предметом изъятия чаще всего выступают недвижимые вещи. Однако в некоторых случаях лишь юридически, а не фактически могут быть изъяты и движимые вещи, например, автомобиль. Наконец, возможно сочетание физического и юридического изъятия. Например, не только юридически переоформляется собственность на квартиру, но и ее законный собственник выселяется из нее физически.
В уголовно-правовой литературе высказывается мнение, что изъятие не является обязательным признаком хищения, что некоторые формы хищения возможны и без изъятия имущества. В качестве примера приводятся хищения недвижимости, а также такие формы хищения, как присвоение и растрата. Законодатель действительно дает основания для такого утверждения. Согласно примечанию к ст. 158 УК РФ хищением признается изъятие и (или) обращение имущества в пользу виновного или других лиц. Наличие в законе не только соединительного союза «и», но и разделительного союза «или» позволяет говорить, что возможно обращение имущества без изъятия. Думается, что это не так. Даваемое нами толкование изъятия не только как физического, но и как юридического снимает вопрос с хищением объектов недвижимости. При присвоении и растрате также имеется изъятие. При этих формах хищения субъектом хищения являются лица, которым имущество вверено на законных основаниях. Однако оно им вверено для выполнения строго определенных полномочий относительно данного имущества. Для того чтобы совершить хищение и стать неправомерным владельцем, они его тоже физически изымают из фондов собственника, делают это тайно, незаметно для собственника. Можно привести аргумент и от противного. При мошенничестве преступник внешне тоже не изымает имущество, а собственник сам передает его преступнику. Однако никто не оспаривает того, что при мошенничестве имеет место изъятие имущества.
Следующим признаком, характеризующим изъятие, является причинение собственнику либо иному владельцу материального ущерба. При хищениях материальный ущерб должен выражаться в виде прямого реального ущерба. Сумма ущерба определяется стоимостью похищенного имущества. Для определения стоимости похищенного имущества и размера хищения ныне руководствуются рыночными ценами на данное имущество. При сомнении производится экспертная оценка. Изъятие имущества, не причинившее собственнику или законному владельцу материального ущерба, не должно квалифицироваться как хищение.
Кроме изъятия, признаком хищения выступает его противоправность. Противоправность означает, что лицо изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права. Действительное право означает основанное на законе, иных нормативных актов право на получение данного имущества. Не имеет значения, оформлено ли данное законное право формально в соответствии с установленным законом порядком. Главное, что такое право имеется по существу, а не по форме. Действия виновных в таких случаях следует квалифицировать как самоуправство, а не хищение. Предполагаемое право возникает в случае неправильного толкования, неправильной оценки тех или иных положений закона со стороны лица, совершающего изъятие. Скажем, лицо считает, что он является законным наследником умершего родственника и занимает его приватизированную квартиру, в действительности закон не признает его наследником. Самовольное осуществление предполагаемого права также следует квалифицировать как самоуправство. В данном случае отсутствует такой признак хищения, как противоправность.
Незаконность изъятия можно рассматривать как самостоятельный признак хищения, а можно и как еще один аспект противоправности изъятия. Но как бы его ни рассматривали, данный признак означает, что при хищении изъятие имущества должно происходить одним из способов, прямо указанных в законе. Таких способов шесть. Их можно разделить на ненасильственные: кража, мошенничество, присвоение, растрата и ненасильственный грабеж; и насильственные: насильственный грабеж и разбой. Согласно Уголовному кодексу РФ применение закона по аналогии не допускается, поэтому если изъятие имущества осуществляется способом, не указанным в законе, хищение отсутствует.
К признакам хищения, характеризующим его объективнук сторону, относится безвозмездность изъятия, которая означает, что преступник не компенсирует стоимость изъятого имущества, не оставляет взамен изъятого имущества какоголибо эквивалента. Эквивалент может быть денежным, натуральным и трудовым. При денежном эквиваленте собственник либо законный владелец взамен изъятого имущества получает денежнук сумму полностью либо в значительной мере компенсирующук стоимость похищенного. При натуральном эквиваленте взамег изъятого имущества собственнику передается другая вещь. Если данная вещь является равной по стоимости, хищения не’: из-за отсутствия признака безвозмездности. Если вещь имее’ меньшую стоимость, то имеет место оезвозмездность изъятия. Возникает лишь вопрос о размере данной безвозмездности. По нашему мнению, при замене одного имущества на другое, менее ценное, размер хищения должен определяться разницей в стоимости изъятого и оставленного имущества, при условии, что оставленное имущество отвечает потребительским качествам изъятой вещи. Компенсация изъятого имущества возможна путем личного трудового участия. Чаще всего вопрос о трудовой компенсации возникает при хищении денег в виде заработной платы или платы по договору подряда. В данном случае, если оплата была произведена за работы, которые фактически были выполнены, хищение отсутствует. При определенных обстоятельствах начисление заработной платы с нарушением порядка можетобразовывать состав должностного или служебного злоупотребления. Если же заработная плана начислялась и получалась за работы, которые фактически не были выполнены — налицо безвозмездность изъятия и состав хищения.
С объективной стороны хищение сформулировано законодателем как материальный состав преступления. Исключение составляет только разбой, который законодатель сформулировал с помощью формального состава преступления. Хищение считается оконченным, когда имущество не только изъято, но когда виновный получил возможность распоряжаться изъятым имуществом. Причем речь идет только о возможности распоряжаться, а не о реальном распоряжении по намеченному плану. Определение момента окончания хищения вызывает определенные сложности при изъятии имущества с охраняемых территорий. По общему правилу хищение с охраняемой территории считается законченным, если имущество вынесено, вывезено за пределы охраняемой территории (переброшено через забор, вынесено через проходную и т. п.). Именно с этого момента у лица появляется возможность распоряжаться похищенным. При этом не имеет значения, на какое расстояние удалились преступники от пределов охраняемой территории. В том случае, если имущество еще не вынесено за пределы охраняемой территории, момент окончания хищения зависит от того, потребляемо ли похищенное имущество. Если похищенное имущество непотребляемо, то использование его на охраняемой территории невозможно. Хищение не будет окончено до тех пор, пока имущество не будет вынесено за пределы охраняемой территории. При хищении потребляемого имущества (продукты питания, спиртные напитки) момент окончания преступления зависит от намерений преступника относительно похищенного имущества. Если умыслом преступника охватывалось распоряжение данным имуществом на охраняемой территории — преступление окончено. Если же в его намерения входило распоряжение имуществом за пределами охраняемой территории, то обнаружение имущества на охраняемой территории следует квалифицировать как покушение на хищение.
Субъективная сторона хищения. Хищение — это умышленное преступление. Причем данные преступления совершаются только с прямым умыслом: лицо при этом сознает, что оно незаконно изымает чужое имущество, на которое не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями оно причинит собственнику прямой материальный ущерб, и желает этого. Обязательным элементом субъективной стороны хищений является корыстная цель. Корыстная цель предполагает, во-первых, стремление извлечь именно материальную, имущественную выгоду. во-вторых, данная цель должна удовлетворяться только за счет изъятого имущества, а не какимлибо иным путем. Наконец, изъятие признается совершенным из корыстных побуждений лишь в том случае, если виновный преследует цель обратить похищенное имущество в свою пользу или в пользу других лиц. Под другими лицами понимаются лишь те, в чьей судьбе виновный заинтересован, причем заинтересован материально.
Формы хищения выделяются в законе в зависимости от способа изъятия имущества. В Уголовном кодексе РФ закреплено шесть форм хищения: кража — тайное изъятие имущества; мошенничество — завладение имуществом путем обмана или злоупотребления доверием; присвоение вверенного имущества; растрата вверенного имущества; грабеж: — открытое изъятие чужого имущества и разбой — насильственный способ изъятия имущества. Законодатель не признает в качестве самостоятельной формы хищения завладение имуществом путем использования служебного положения, а рассматривает его как квалифицирующий признак трех форм хищения: мошенничества, присвоения, растраты.
Виды хищения выделяются в зависимости от размера похищенного. В праве выделяются следующие виды хищения: мелкое, в незначительных размерах; хищение, причинившее значительный ущерб; в крупных размерах; в особо крупном размере и хищение предметов, имеющих осоиую ценность, мелким признается хищение на сумму, не превышающую одного минимального размера заработной платы, установленного законом на момент совершения преступления. Уголовный кодекс РФ не устанавливает ответственность за мелкое хищение как самостоятельный вид преступления. В соответствии с административным законодательством, административную ответственность влечет мелкое хищение имущества, совершенное только путем простой неквалифицированной кражи, мошенничества, присвоения и растраты. При совершении хищения в форме грабежа или разбоя, равно как при квалифицированных и при особо квалифицированных формах кражи, мошенничества, присвоения и растраты, размер похищенного значения не имеет. Общественная опасность данных форм хищения в значительной степени объясняется способом изъятия имущества, а также иными квалифицирующими признаками, а не размером похищенного.
Согласно примечанию к ст. 158 УК РФ хищение признается совершенным в крупных размерах, если стоимость похищенного превышает 250 тыс. руб.
Хищение признается причинившим значительный ущерб гражданину при условии, что совершено хищение личного имущества гражданина и размер похищенного, с одной стороны, составляет не менее 2500 руб., а с другой стороны, не достигает суммы крупного ущерба, т. е. 250 тыс. руб. При решении вопроса о том, причинило ли хищение значительный ущерб гражданину, необходимо учитывать не только стоимость похищенного, но и его значимость для потерпевшего, а равно материальное, финансовое положение потерпевшего.
Незначительным может быть признано хищение, когда сумма похищенного не является крупной и оно не повлекло причинение значительного ущерба гражданину.
Хищение признается совершенным в особо крупном размере, если размер похищенного превышает 1 млн руб.
Хищение предметов или документов, имеющих особую ценность, как вид хищения предусмотрен самостоятельной статьей Уголовного кодекса и будет рассматриваться в рамках анализа ст. 164 УК РФ.
Размер похищенного, имеющий значение для квалификации преступления, определяется на момент совершения хищения и дальнейшей индексации не подлежит. Размер хищения не еледует путать с ущербом, причиненным собственнику и подлежащим возмещению, который индексируется в порядке, установленном Уголовнопроцессуальным кодексом РФ. При решении вопроса о виде хищения учитывается стоимость похищенного либо в результате единичного акта хищения, либо в результате продолжаемого хищения.
Квалифицирующие признаки хищения. Квалифицирующим признаком хищения является прежде всего совершение хищения группой лиц по предварительному сговору. Согласно ст. 35 УК РФ таковой признается группа лиц, заранее договорившихся о совместном совершении преступления. Данная группа должна обладать общими признаками соучастия: в нее входят не менее двух лиц, являющихся субъектами уголовного права и действующих совместно, умышленно и согласованно. Так называемое объективно групповое совершение преступления, когда в преступлении принимает участие один субъект уголовного права, а остальные не обладают одним из признаков субъекта (невменяемые либо не достигшие возраста уголовной ответственности), не образует групповое хищение. Уголовной ответственности в данном случае подлежит лишь субъект уголовного права и за единолично совершенное хищение. Аналогично должны оцениваться действия лица, организовавшего преступление либо склонившего к совершению хищения заведомо не подлежащего уголовной ответственности участника преступления.
По форме соучастия группа лиц при хищениях должна быть только в форме соисполнительства, когда все принимающие участие в хищении лица или, по крайней мере, двое из них выполняют объективную сторону хищения. Сложное соучастие с юридическим распределением ролей не может образовывать квалифицирующий признак хищения. Если организатор, подстрекатель или пособник непосредственно не участвовал в совершении хищения чужого имущества, содеянное исполнителем не может квалифицироваться как совершенное группой лиц по предварительному сговору, а оценивается как соучастие в преступлении со ссылкой на ст. 33 УК РФ.
При хищениях возможны обе разновидности соисполнительства. При параллельном соисполнительстве все участники группы параллельно во времени и пространстве выполняют объективную сторону хищения полностью или частично. Пожалуй, более распространенным при совершении хищений являnvл ии^лъиипитълопиъ ^unV/iiujinniwiD^icu, ки1да UUDLKI nDПCIл
сторона хищения делится участниками группы на несколько этапов и каждый из соучастников последовательно друг за другом совершает свою часть объективной стороны хищения. Например, при хищении автомобилей один преступник вскрывает замки на двери или открывает окна, другой нейтрализует противоугонное устройство, третий садится за руль и управляет автомашиной. В связи с возникающими на практике сложностями в оценке последовательного соучастия высшая судебная инстанция обратила особое внимание на данное обстоятельство, указав, что уголовная ответственность за хищения, совершенные группой лиц по предварительному сговору, наступает и в тех случаях, когда согласно предварительной договоренности между соучастниками преступления непосредственное изьятие имущества осуществляет один из них. Если другие участники в соответствии с распределением ролей совершали согласованные действия, направленные на оказание непосредственного содействия исполнителю в совершении преступления (например, лицо не проникало в жилище, но участвовало во взломе дверей, запоров, решеток, по заранее состоявшейся договоренности вывозило похищенное и т. п.), содеянное ими является соисполнительством.
С точки зрения вида соучастия данный квалифицирующий признак образует только группа лиц по предварительному сговору. Сговор следует признавать предварительным во всех случаях, когда он достигнут до начала выполнения объективной стороны одним из соучастников. По форме сговор может быть письменным, устным, с помощью конклюдентных жестов, мимики, молчаливого согласия. Действия лица, которое не состояло в сговоре, но в ходе совершения хищения другими лицами приняло участие в его совершении (так называемая присоединившаяся преступная деятельность), не образуют группу лиц по предварительному сговору и оцениваются самостоятельно с учетом фактически совершенного деяния.
Для вменения анализируемого квалифицирующего признака необходимо, чтобы группа лиц по предварительному сговору носила элементарный характер, т. е. группа образовывалась для совершения одного преступления, после совершения которого группа распадается и институт соучастия прекращает свое действие. Этим данная группа отличается от организованной, которая также выступает в качестве квалифицирующего признака хищения.
Квалифицирующий признак «хищение, совершенное неоднократно» исключен из всех статей гл. 21 Особенной части Уголовного кодекса РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162ФЗ, равно как и институт неоднократности исключен из Общей части Уголовного кодекса РФ. В связи с исключением из Уголовного кодекса данного квалифицирующего признака следует иметь в виду, что в настоящее время каждый эпизод хищения должен получать самостоятельную уголовно-правовую оценку как совокупность преступлений и квалифицироваться самостоятельно. В связи со сказанным сохраняется необходимость рассмотрения вопроса о продолжаемом хищении, которое является единым преступлением, каждый эпизод которого не требует самостоятельной квалификации. Продолжаемым хищением признается неоднократное незаконное безвозмездное изъятие имущества, складывающееся из ряда тождественных преступных действий, имеющих общую цель и охватываемых единым умыслом виновного. Выделим признаки продолжаемого хищения. Прежде всего продолжаемым хищением признается ряд тождественных действий, т. е. несколько, хищений, совершаемых одним способом (несколько краж, несколько грабежей). Изъятие имущества разными способами (кража в одном случае и грабеж — в другом) свидетельствует об отсутствии продолжаемого хищения. В продолжаемом хищении все эпизоды объединены единым умыслом, который возникло начала совершения первого из ряда преступных эпизодов. При этом умысел может быть конкретизированным и неконкретизированным. При конкретизированном умысле свидетельством единства умысла является намерение лица похитить определенную денежную сумму или определенную вещь по частям. При неконкретизированном умысле виновный ставит перед собой цель систематически совершать хищения в течение определенного времени. Неопределенный умысел характерен также для мошеннических хищений путем незаконного получения пенсий, пособия по безработице и других выплат, производимых на основании подложных документов. Таким образом, единство умысла является главным, решающим признаком продолжаемого преступления. Именно он позволяет отграничивать продолжаемое хищение от совокупности нескольких эпизодов хищений, особенно тождественных видов хищения, ибо при совокупности умысел в каждом эпизоде возiiiiivuvi vumv/v. i u/ii vjimiv 11 iiv vu/i^itwi v iipv^ui^v i i i.iiivjLjtjL 11 iu
щими эпизодами. Кроме двух главных отмеченных выше признаков продолжаемое хищение характеризуется такими объективными признаками, как единство источника, из которого происходит изъятие имущества и незначительный промежуток времени между отдельными эпизодами хищения.
Следующий общий квалифицирующий признак хищения — это незаконное проникновение в жилище, помещение или иное хранилище. При этом следует иметь в виду, что законодатель в краже разделил этот единый по своей сути квалифицирующий признак на два самостоятельных, указав в ч. 2 ст. 158 УК РФ «проникновение в помещение или иное хранилище», а в ч. 3 ст. 158 УК РФ — «незаконное проникновение в жилище», сделав его особо квалифицирующим признаком. В то же время в остальных формах хищения (грабеж и разбой) сохранил его как единый квалифицирующий признак, что, на наш взгляд, свидетельствует о некоторой непоследовательности и нелогичности законодателя.
Согласно примечанию к ст. 139 УК РФ под жилищем «понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания».
Под жилищем в судебной практике понимается предназначенное для постоянного или временного проживания людей помещение, в котором находится имеющееся у них имущество или часть имущества. К таковым относится квартира, частный дом, дачный и садовый домик, номер гостиницы, комната в общежитии и т. п. К жилищу также относятся составные части жилища, в которых люди временно могут не находиться или непосредственно не проживать, но которые предназначены для отдыха, хранения имущества, удовлетворения иных потребностей гражданина. Это могут быть балконы, кладовки, дровяники, подвалы, овощные ямы, сени, летние кухни и т. п. Главное в признании этих построек жилищем заключается в том, что они непосредственно примыкают к жилищу, находятся с ним под одной крышей. Надворные хозяйственные постройки (гаражи, кладовки, и т. п.), обособленные от жилых помещений, не предназначенные для временного проживания в них людей, судебной практикой не признаются жилищем, хотя содержащееся в примечании к ст. 139 УК РФ понятие жилища как «индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями» дает некоторые основания для оспаривания этого правила. Думается, что главное в понятии жилища — это его предназначенность для проживания людей, а хозяйственные постройки в виде гаража или кладовки для такой цели не предназначены. Они предназначены для постоянного или временного хранения имущества и могут быть признаны при определенных обстоятельствах помещением (если используются для размещения материальных ценностей в производственных целях) или иным хранилищем. Жилище может быть постоянным и временным. К временному жилищу можно отнести палатки, вагончики. В то же время не признаются жилищем купе поезда и каюта на речном или морском транспорте, которая предназначена для проезда, а не для проживания людей. Исключение составляют служебные купе и каюты, служащие жилищем для работников железнодорожного, морского и речного транспорта.
Согласно примечанию к ст. 158 УК РФ помещение — это строение, сооружение независимо от формы собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях. Оно может быть как стационарным, так и подвижным, как постоянным, так и временным. Обычно выделяют производственные, административные, складские помещения.
Под иным хранилищем понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, магистральные трубопроводы, иные сооружения независимо от формы собственности, которые оборудованы ограждением либо техническими средствами или обеспечены иной охраной и предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей. Как видно из данного определения иного хранилища, под хранилищем понимаются три категории объектов. Первая категория включает участки территории, предназначенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей и обеспеченные охраной. Признаками иного хранилища, во-первых, выступает цель — хранение материальных ценностей. Если участки территории предназначены для иных целей, например для выращивания какой-либо продукции (поля, питомники, рыбопитомники, сады, теплицы и т. п.), они иным хранилищем не являются, во-вторых, наличие охраны, которая может выражаться в наличии ограды, технических средств охраны, использовании сторожей и т. п. Вторая категория иного хранилища — это магистральные трубопроводы. Трубопровод представляет собой комплекс технических сооружений и средств, предназначенный для транспортировки газа и нефтепродуктов (трубы, перекачивающие установки, насосы, контрольноизмерительные приборы и целый ряд других средств). Думается, что под хранилищем в этом случае следует понимать не только трубы, из которых совершается хищение нефти или газа, но и всю систему технических средств, именуемых трубопроводом. По своим функциям трубопроводы могут быть магистральными, вспомогательными и складскими. Магистральными признаются трубопроводы, по которым транспортируется основной поток нефти, нефтепродуктов или газа. Вспомогательный трубопровод является ответвлением от магистрального и обеспечивает передачу содержимого непосредственным потребителям. Складские трубопроводы предназначены для временного или постоянного хранения резервного материала в целях его оперативного использования. Буквальное толкование примечания к ст. 158 УК РФ, в котором дается понятие иного хранилища, позволяет сделать вывод, что под хранилищем следует понимать только магистральный трубопровод, что представляется не совсем правильным. С таким же и даже большим успехом хищение может совершаться и совершается из вспомогательных и складских трубопроводов. В связи с этим законодателю следовало бы не ограничиваться указанием лишь на магистральный трубопровод, признавая под иным хранилищем все виды трубопроводов.
Третья категория хранилища — иные сооружения, под которыми понимаются предметы материального мира, специально предназначенные для хранения материальных ценностей и также оборудованные специальной охраной. К ним относятся контейнеры, рефрижераторы, сейфы, кассовые аппараты, копилки телефоновавтоматов и т. п.
Проникновение в жилище, помещение или иное хранилище возможно двумя способами. Первый заключается во вторжении в помещение, жилище или иное хранилище, которое осуществляется путем помещения тела человека на территорию указанных объектов. Вторжение может быть тайное или открытое, как с преодолением препятствий, так и без таковых, возможно проникновение с использованием обмана. Второй способ проникновения — с помощью использования различных приспособлений, когда виновный извлекает похищенные предметы без входа в помещение или иное хранилище. В качестве приспособлений и пособников могут выступать технические средства: удочки, удавки, крючки, магниты, а также малолетние, невменяемые, тренированные животные. Незаконность проникновения означает, что доступ данному лицу в жилище, помещение или иное хранилище закрыт вообще или в данное время. В том случае, если ктолибо проникает в помещение, пользуясь свободным доступом в него, данный квалифицирующий признак отсутствует (хищение из торгового зала магазина, из зала ожидания вокзала и т. п.). В связи с этим представляют интерес описанные в судебной практике случаи проникновения, когда лицо путем свободного доступа заходит в магазин, прячется там в укромном месте, дожидается закрытия магазина, а затем совершает хищение. Поскольку в момент совершения хищения доступ преступнику в данное помещение был уже закрыт, хищение будет совершено с проникновением в помещение. Кроме того, для признания незаконности проникновения необходимо установить, что лицо проникает в данное помещение помимо воли собственника или иного законного владельца помещения либо вопреки его воле. Если человек оказался в жилище, помещении или ином хранилище с согласия потерпевшего или лиц, под охраной которых находилось имущество, в силу родственных отношений, знакомства либо находился в торговом зале магазина, в офисе и других помещениях, открытых для посещения гражданами, данный квалифицирующий признак отсутствует.
Наконец, для вменения данного квалифицирующего признака следует доказать, что умысел на хищение возник у лица до момента проникновения в помещение или жилище, что проникновение осуществлялось именно с целью совершения хищения.
При вменении такого квалифицирующего признака, как «незаконное проникновение в жилище», дополнительной квалификации действий виновного по ст. 139 УК РФ не требуется, поскольку в данном случае возникает конкуренция части (ст. 139 УК РФ) и целого (статья о хищении), при которой предпочтение отдается целому.
По мнению Верховного Суда РФ, аналогичное правило должно действовать в случае, когда проникновение в помещение, жилище или иное хранилище сопровождается уничтожением или повреждением имущества путем взлома замков, дверей, решеток. Дополнительной квалификации по ст. 167 УК РФ в данном случае также не требуется.
Квалифицирующий признак — причинение значительного ущерба гражданину — частично уже рассматривался при анализе вопроса о видах хищения.
Хищение, совершенное в крупном размере. Понятие крупного размера дано в примечании к ст. 158 УК РФ, в соответствии с которым ущерб признается крупным, если стоимость похищенного имущества превышает 250 тыс. руб. Крупный размер может быть вменен как при совершении единичного эпизода хищения денег или имущества на сумму, превышающую 250 тыс. руб., так и при совершении нескольких эпизодов хищения, совершенных одним способом, из одного источника и объединенных единством умысла, т. е. которые могут быть признаны единым продолжаемым хищением. При совершении нескольких эпизодов хищения, которые не объединены единым умыслом, суммирование похищенного не допускается. В том случае, если умысел виновного был направлен на хищение имущества в крупных размерах, но по обстоятельствам, независящим от воли виновного, сумма похищенного не достигает крупного размера, действия необходимо квалифицировать как покушение на хищение имущества в крупных размерах. Для признания хищения совершенным в крупных размерах при совершении хищения группой лиц учитывается сумма, похищенная всей группой, независимо от доли, полученной каждым из участников группы.
Хищение, совершенное организованной группой. Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ под организованной группой понимается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Главный признак организованной группы, отличающий ее от обычной группы, совершающей хищение по предварительному сговору, — устойчивость группы. Под устойчивой обычно понималась группа, созданная для совершения не одного, а нескольких преступлений, для занятия преступной деятельностью. При этом не имело значения, сколько преступлений удалось совершить данной группе и удалось ли вообще ей совершить преступления. Главное, что в момент создания группы, в момент объединения участники данной группы преследовали цель совершения нескольких преступлений. В последние годы законодатель с завидным постоянством отмечает, что организованная группа может быть создана и для совершения одного преступления. По нашему мнению, при такой трактовке утрачивается четкая грань между элементарной группой и организованной группой, а размытость границ способна породить ошибки и даже злоупотребления в процессе правоприменительной деятельности. Однако в соответствии с позицией законодателя группа может быть признана устойчивой и организованной даже при совершении одного преступления. Об устойчивости группы в этом случае свидетельствуют следующие признаки:
— длительность существования группы, когда группа готовится совершить сложное преступление, требующее длительной и тщательной подготовки;
— постоянство состава группы, когда основные участники группы остаются неизменными, могут меняться лишь второстепенные участники;
— прочность связей между участниками группы;
— наличие иерархического (по вертикали) или функционального (по горизонтали) распределения ролей между участниками группы.
При этом следует отметить, что если законодатель, по нашему мнению, не совсем оправданно расширяет признаки устойчивости организованной группы за счет включения групп, созданных для совершения одного преступления, то Верховный Суд РФ, как нам представляется, неоправданно сужает понятие устойчивости и организованности группы. Согласно п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» организованная группа характеризуется «устойчивостью, наличием в ее составе организатора (руководителя) и заранее разработанного плана совместной преступной деятельности, распределением функцией между членами группы при подготовке к совершению преступления и осуществлению преступного умысла». Буквальное толкование данного разъяснения Верховного Суда РФ приводит к выводу, что если в группе нет ярко выраженной фигуры организатора или руководителя преступления, функционального распределения ролей участников группы, а также четкого планирования преступной деятельности, то данная группа не может быть признана организованной. Думается, что подобный вывод ошибочен, так как противоречит пониманию организованной группы, разработанному в теории соучастия. Очевидно, что при установлении перечисленных в разъяснении Верховного Суда РФ признаков эта группа с полной уверенностью может быть признана организованной. В то же время неустановление данных признаков еще не может однозначно свидетельствовать о том, что группа не является организованной. При признании группы организованной необходимо учитывать совокупность признаков, но главным и определяющим признаком, позволяющим отграничить ее от элементарной группы по предварительному сговору, безусловно является устойчивость, а не организованность группы.
С субъективной стороны все участники организованной группы сознают, что они являются участниками организованной группы и совершают преступление именно в составе организованной группы. Все участники организованной группы несут ответственность как исполнители, независимо от того, какую роль они выполняли при совершении хищения. Лицо, создавшее организованную группу или руководившее ею, несет ответственность за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом.
Как уже отмечалось ранее, хищение признается совершенным в особо крупном размере, если стоимость похищенного превышает 1 млн руб. Данный признак является в настоящее время особо квалифицирующим признаком хищения во всех его формах.
Кража. Кража — это тайное хищение чужого имущества. Именно тайный способ изъятия определяет суть данной формы хищения, отличие ее от иных форм хищения.
Тайность изъятия имеет два критерия — объективный и субъективный. Объективный критерий означает, что лицо объективно действует тайно, т. е. незаметно для других лиц. Можно выделить следующие варианты тайности изъятия имущества. во-первых, изъятие может происходить в отсутствие собственника, законного владельца либо посторонних лиц. во-вторых, изъятие происходит в присутствии перечисленных выше лиц, но незаметно для них (например, хищение у спящего, пьяного, лица, находящегося в бессознательном состоянии). в-третьих, изъятие возможно в присутствии указанных лиц и заметно, очевидно для них, но они не осознают преступный и противоправный характер действий виновного. Чаще всего преступный характер изъятия неочевиден для посторонних лиц (при хищении вещей на вокзалах), но нередки случаи, когда и сам собственник не осознает противоправный характер изъятия. В данном случае кража может пересекаться с мошенничеством, критерии разграничения которых будут рассмотрены при анализе состава мошенничества. Наконец, в-четвертых, тайность состоит в том, что имущество изымается в присутствии посторонних лиц, заметно, очевидно для них, указанные лица осознают преступный характер действий виновного, но не имеют желания препятствовать преступнику, ибо одобрительно относятся к его поведению, и преступник это понимает и рассчитывает на это. В данном случае речь идет о совершении хищения в присутствии близких родственников преступника, его друзей, которых уже нельзя назвать посторонними. Субъективный критерий тайности характеризует психическое отношение преступника в процессу изъятия. При краже лицо считает, что оно изымает имущество тайно, незаметно для собственника, законного владельца и иных лиц, и желает совершить изъятие именно тайно. При конфликте, коллизии объективного и субъективного критерия предпочтение должно отдаваться субъективному. Если само лицо считало, что оно действует тайно, а объективно процесс изъятия наблюдался какимилибо лицами, действия следует квалифицировать как кражу.
Тайность изъятия чаще всего возникает в силу сложившейся обстановки, но в некоторых случаях создается или обеспечивается преступниками сознательно, например когда один из участников преступления стоит на страже и обеспечивает тайность изъятия. Поскольку тайный способ изъятия является обязательным признаком объективной стороны данного состава преступления, постольку лица, обеспечивающие тайность изъятия, должны признаваться соисполнителями совершенного преступления. Тайность изъятия — это ненасильственный способ изъятия, поэтому и кража — это ненасильственное преступление. При краже имущество изымается помимо воли собственника имущества, но не вопреки ей. В том случае, если действия виновного были начаты как кража, но преступник был обнаружен на стадии покушения на преступление собственником, законным владельцем или посторонними лицами и, несмотря на это, продолжил свое преступление, кража перерастает в грабеж, а если преступник для изъятия имущества или для его удержания применил насилие — то в насильственный грабеж или в разбой. Если насилие было применено после совершения кражи с целью избежать задержания, то перерастания кражи в грабеж или разбой нет. Действия виновного необходимо квалифицировать как кражу и преступление против личности.
Состав преступления, предусмотренного ст. 158 УК РФ, при краже — материальный. Преступление окончено, когда имущество изъято и виновный получил возможность распоряжаться изъятым имуществом. Получение возможности распоряжаться похищенным — это вопрос факта, который зависит от вида кражи (карманная, квартирная, с охраняемых территорий), места и времени совершения преступления, поведения потерпевших.
Субъективная сторона кражи характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Прямой умысел при краже имеет следующее содержание: виновный сознает, что он тайно, незаконно, безвозмездно изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями причиняет ущерб собственнику имущества, и желает этого.
Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 14летнего возраста.
Кражу необходимо отграничивать от смежных составов преступлений. Прежде всего кражу необходимо отграничивать от мошенничества. Разграничение может проводиться по нескольким критериям. во-первых, при краже имущество изымается у потерпевшего помимо его воли, тайно от него. При мошенничестве собственник или законный владелец сам передает имущество преступнику, будучи введенным им в заблуждение в результате обмана или злоупотребления доверием. во-вторых, элементы обмана могут присутствовать не только в мошенничестве, но и в краже. Но при мошенничестве обман является способом завладения имуществом, а при краже обман направлен только на получение доступа к имуществу, которое в дальнейшем изымается тайно от собственника (например, проникновение в квартиру под видом слесарясантехника). в-третьих, при мошенничестве имущество должно передавать преступнику Дееспособное лицо, чьи действия по распоряжению имущества являются юридически значимыми. Если имущество «добровольно» передают преступнику недееспособные либо ограниченно дееспособные лица (малолетние, душевнобольные), то поведение преступника образует кражу, а не мошенничество. Наконец, в-четвертых, при мошенничестве лицо передает преступнику имущество для осуществления относительно переданного имущества какихлибо юридических полномочий: владения, пользования, иногда распоряжения. Если собственник сам передает преступнику имущество, но не для осуществления какихлибо полномочий, а для осуществления чисто технических функций (для примерки, осмотра, оценки) — налицо кража, а не мошенничество.
Кража отличается от присвоения и растраты по признакам субъекта. Субъектами присвоения и растраты являются лица, которым имущество вверено на основе трудовых отношений, гражданско-правового договора или на других основаниях; виновный для совершения хищения использует имеющиеся у него полномочия относительно вверенного имущества. При краже субъектами выступают лица, которые не имеют никаких полномочий относительно похищаемого имущества. В некоторых случаях при краже субъект имеет лишь доступ к имуществу в силу трудовых отношений (хищения с предприятий, совершаемые их работниками).
Кражу необходимо отличать и от грабежа. Основное отличие проводится по способу изъятия. При краже способ изъятия носит тайный характер, при грабеже — открытый. При этом решающее значение имеют субъективные факторы: как сам преступник оценивает свои действия — как тайные или как открытые.
Кража имеет определенное сходство с составом преступления, предусмотренного ст. 166 УК РФ («Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения»). Главное юридическое различие между этими преступлениями заключается в том, что кража — это хищение, а преступление, предусмотренное ст. 166 УК РФ, как это прямо зафиксировано в названии и диспозиции статьи, хищением не является, а относится к числу иных корыстных преступлений против собственности.
Отсюда и фактические критерии их разграничения. При краже имущество изымается обязательно с корыстной целью, с целью обращения имущества в пользу виновного или иных лиц, в судьбе которых виновный заинтересован материально.
Неправомерное завладение транспортными средствами может осуществляться и чаще всего осуществляется и не с корыстной целью, а с целью покататься, использовать автомашину для поездки, для совершения преступления и т. п. При совершении данного преступления возможна и корыстная цель, но она удовлетворяется не за счет обращения транспортного средства в пользу виновного или других лиц, а иными способами (например, использование угнанной автомашины для извоза).
При определенных обстоятельствах кража может соприкасаться с умышленным уничтожением или повреждением чужого имущества, когда похищенное имущество умышленно уничтожается преступником. В одном случае факт уничтожения имущества свидетельствует о том, что оно изымалось не по корыстным мотивам, что говорит об отсутствии хищения и необходимости квалификации действий виновного только по ст. 167 УК РФ. Во втором случае уничтожение имущества может являться способом распоряжения похищенным имуществом, что требует квалификации только по ст. 158 УК РФ (уничтожает похищенное имущество, которым он не может воспользоваться).
Кража имеет один основной и три квалифицированных состава. Квалифицирующие признаки кражи в основном совпадают с общими квалифицирующими признаками хищения, однако в современной редакции Уголовного кодекса РФ состав кражи имеет специфический квалифицирующий признак, присущий только такой форме хищения, как кража, совершенная из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем.
В ч. 2 ст. 158 УК РФ предусмотрены четыре квалифицирующих признака. Первый из них — совершение кражи по предварительному сговору группой лиц. Одна из особенностей вменения данного квалифицирующего признака заключается в том, что в качестве соисполнителей кражи признаются лица, которые стояли на страже или иным образом обеспечивали тайность изъятия.
Второй квалифицирующий признак (кража, совершенная с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище) и третий квалифицирующий признак (кража, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину) были детально рассмотрены ранее.
Следующий (четвертый) квалифицирующий признак — кража, совершенная из одежды, сумки или другой ручной клади, находившихся при потерпевшем. Под одеждой понимается совокупность предметов, которые покрывают тело человека. К одежде можно отнести пальто, куртку, плащ, платье, пиджак, брюки и т. п. Сумка — это особой формы мешок, вместилище из ткани, кожи или иных материалов, предназначенное для ношения в нем различных предметов.
Рунная кладь — это багаж, который перевозится при себе, переносится в руках. К ручной клади можно отнести чемодан, рюкзак, упакованный в бумагу или иной материал сверток и т. п. При этом квалифицирующий признак образует кража, совершенная из одежды, предметов, находящихся в одежде, в сумке, в иной ручной клади. По смыслу закона, кража самой одежды, находящейся на потерпевшем, сумки или всей ручной клади данный квалифицирующий признак не образует, что представляется не совсем логичным.
Мошенничество. Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ, являются отношения собственности, в частности конкретная форма собственности: государственная, муниципальная или частная.
Предметом мошенничества выступает имущество или право на имущество. Имущество — это предметы материального мира, которые обладают определенной физической формой и потому осязаемы. Право на имущество — это юридическая категория, содержанием которой являются правомочия собственника, знаменитая цивилистическая триада, закрепленная в Гражданском кодексе РФ, — права владения, пользования и распоряжения принадлежащим имуществом.
Объективная сторона мошенничества заключается в противоправном безвозмездном завладении чужим имуществом или правом на имущество путем обмана или злоупотребления доверием с целью обращения имущества в свою пользу или пользу других лиц. Обязательным признаком объективной стороны мошенничества является способ совершения преступления, который отличает мошенничество от иных форм хищения.
Мошенничество совершается двумя способами: путем обмана или путем злоупотребления доверием.
Обман — это введение в заблуждение, сообщение ложных сведений, информации о чемлибо либо умолчание о сведениях, которые лицо обязано было довести до сведения контрагента. Способы мошеннического обмана могут быть самыми разнообразными. Наиболее распространенной его формой служит использование поддельных документов (бланков, печатей, доверенностей, удостоверений личности и т. п.). В этом случае возникает проблема соотношения мошенничества с такими преступлсниями, как должностной или служеиныи подло! и подделка, изготовление или использование поддельных документов. Само по себе использование поддельных документов для завладения имуществом или правом на имущество является способом мошеннического обмана, потому входит в объективную сторону мошенничества и не подлежит самостоятельной уголовно-правовой оценке. В связи с этим состав мошенничества и преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 327 УК РФ, соотносятся между собой как целое и часть, при этом в качестве целого выступает мошенничество, а в качестве части — использование поддельных документов. При данном виде конкуренции предпочтение отдается целому и действия квалифицируются только как мошенничество. Иное дело — изготовление поддельных документов. Оно не охватывается составом мошенничества и подлежит самостоятельной квалификации по ч. 1 или 2 ст. 327 либо по ст. 292 УК РФ.
По форме обман может носить устный и письменный характер, совершаться с помощью использования информации на магнитоносителях и иных средств передачи информации. Наконец, обман может носить молчаливый характер, когда не сообщаются сведения, сообщение которых носит обязательный характер.
Мошеннический обман может касаться разных обстоятельств. Прежде всего, обман может касаться личности самого преступника, когда преступник выдает себя за иное лицо, нежели он есть на самом деле, и на основании этого получает имущество.
Обман может быть связан с характеристикой предмета хищения. В этом случае мошенник сообщает ложную информацию относительно количества, качества, потребительских свойств, стоимости, наконец, самого факта наличия данных предметов. Видами мошенничества данного типа могут служить реализация фальсифицированных товаров, использование денежных и веЩевых «кукол», продажа несуществующего товара и т. д.
Пожалуй, чаще всего мошеннический обман связан с основаниями получения денежных средств или имущества (например, в случае незаконного получения пенсий). При данном хищении лицо может вообще не иметь права на получение пенсии, но оформляет ее с помощью подложных документов, изготовленных им самим или полученных от должностного лица предприятия. В большинстве случаев лицо получает пенсию на законных основаниях, но с помощью подложных документов незаконно получает надбавки к пенсии. В настоящий момент появился относительно новый вид мошенничества — незаконное получение пособия по безработице либо незаконное увеличение пособия по безработице, когда с места прежней работы предоставляются документы о размере заработной платы, не соответствующем действительности. Незаконное получение заработной платы, премий, пособий и т. д. чаще всего тоже связано с применением обмана, касающегося оснований получения имущества.
Наконец, обман может касаться обстоятельств, фактов передачи имущества или права на имущество. Примером может служить так называемое мнимое посредничество, когда мошенник склоняет другое лицо к передаче взятки якобы должностному лицу либо соглашается на высказанную просьбу передать вознаграждение должностному лицу, с самого начала намереваясь завладеть имуществом.
Иногда выделяют еще и обман в намерениях, когда виновный обманывает потерпевшего относительно своих будущих намерений в отношении переданного имущества. Нам представляется, что обман относительно будущих намерений есть не что иное, как завладение имуществом путем злоупотребления доверием. Однако нельзя не согласиться с тем, что обман и злоупотребление доверием настолько тесно связаны между собой, что иногда их трудно различить. Недаром иногда обман характеризуют как сообщение ложной информации о фактах прошлого или настоящего, а злоупотребление доверием — это сообщение ложной информации о будущих фактах. Как бы то ни было, законодатель называет два способа мошенничества, и их следует различать.
При злоупотреблении доверием виновный завладевает чужим имуществом или приобретает право на имущество, используя доверительные отношения, которые возникли между ним и собственником или законным владельцем имущества. Причем в основе этих доверительных отношений чаще всего должны лежать какието правовые основания, к примеру, в основе доверительных отношений лежат гражданско-правовые отношения, вытекающие из договоров купли-продажи, обмена, поручения, подряда, контрактации и т. д. Иногда эти доверительные отношения могут основываться на трудовых отношениях, вытекаюьцю из трудового договора или соглашения. Наконец, основания доверительных отношении могут носить неправовой характер: родственные или дружеские отношения, авторитет должностного или служебного положения лица. Наиболее распространенными способамимошенническогохищения путем злоупотребления доверием являются следующие:
— оказание посреднических услуг по приобретению какихлибо товаров без намерения выполнить свои обязательства;
— заключение договора займа без намерения отдать долг;
— получение денежных авансов без фактического намерения исполнить обязательства, взятые на себя по договору подряда или трудовому соглашению;
— получение предоплаты по договорам купли-продажи, поставки без намерения исполнить договор;
— обращение в собственность имущества, взятого по договору бытового проката, без намерения вернуть имущество;
— получение кредитов в банках или иных финансовых учреждениях без намерения их возврата. В последнее время появились относительно новые формы мошеннических действий путем злоупотребления доверием, такие как страховое мошенничество, при котором оформляется договор накопительского страхования без намерения выплачивать страховую сумму;
— финансовое мошенничество, при котором заключаются договоры так называемого «имущественного найма» денег без намерения их возврата (пирамидальные структуры типа «МММ»);
— мошенничество на рынке ценных бумаг, когда выпускаются заведомо не обеспеченные акции, облигации и иные ценные бумаги;
— мошенничество с использованием трастовых операций (доверительного управления имуществом), когда преступник заведомо не намерен вернуть имущество собственнику.
При всех обстоятельствах при злоупотреблении доверием, также как и при обмане, для признания действия мошенническими необходимо доказать, что умысел виновного на завладение имуществом или на получение права на имущество возник до момента заключения того или иного договора, что договор сразу заключался без намерения его исполнения. В том случае, если лицо в момент заключения договора имело намерения выполнить свои обязательства по договору, но сложившиеся обстоятельства помешали этому, либо намерение присвоить полуденное по договору возникло уже в процессе его исполнения, либо, наконец, не удалось доказать, что умысел на изъятие имущества возник до момента заключения договора, действия виновного не образуют мошенничество, а должны расцениваться как иные формы хищения либо гражданско-правовые деликты.
Отличительной особенностью объективной стороны мошенничества является то, что потерпевший добровольно передает имущество или предоставляет мошеннику право на имущество. При этом добровольность не свидетельствует о законности действий мошенника, ибо факт добровольной передачи имущества собственником носит законный характер только внешне, фактически и юридически передача носит незаконный характер. Данная сделка юридически ничтожна, поскольку она совершена с пороком воли субъекта. Для того чтобы передача имущества преступнику носила хотя бы внешне законный характер, необходимо, чтобы имущество передавалось лицами, имеющими юридические полномочия на распоряжение имуществом, т. е. дееспособными лицами. Передача имущества полностью или частично недееспособными субъектами делает факт передачи незаконным даже внешне, поскольку данная сделка совершается с пороком субъекта.
С объективной стороны мошенничество характеризуется материальным составом преступления и считается законченным с момента, когда виновный получает возможность распорядиться имуществом, которым он завладел, либо когда получает возможность реализовать права на имущество, которые ему были переданы.
Субъективная сторона мошенничества выражается в прямом умысле, при котором субъект осознает, что он незаконно, безвозмездно путем обмана или злоупотребления доверием завладевает чужим имуществом или приобретает право на чужое имущество, предвидит, что в результате этого собственнику или законному владельцу имущества будет причинен прямой реальный ущерб, и желает этого. Обязательным элементом субъективной стороны мошенничества является корыстная цель, которая состоит в обращении похищенного имущества в свою пользу или пользу других лиц. При этом как прямой умысел на хищение, так и корыстная цель должны сформироваться у виновного до момента совершения мошеннических действий.
Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 16летнего возраста.
Состав мошенничества имеет специфический квалифицирующий признак, который не относится к числу общих квалифицирующих признаков хищения и который как раз относится к субъекту преступления. Согласно ч. 3 ст. 159 УК РФ специальным субъектом мошенничества является лицо, совершившее мошенничество с использованием своего служебного положения. В качестве таковых могут выступать как должностные лица либо лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, так и лица, не обладающие статусом должностного лица, например государственные и муниципальные служащие, работники иных предприятий. Главное, чтобы они при совершении мошенничества использовали свои служебные обязанности, полномочия относительно изымаемого имущества. При этом речь идет не о тех полномочиях, которые имеются у материальноответственных лиц. Примерами мошенничества с использованием служебного положения могут служить компьютерные хищения, совершаемые работниками банковских и иных учреждений, работающими с компьютерной информацией, страховое, финансовое, трастовое мошенничество, мошенничество на рынке ценных бумаг и т. д.
Мошенничество необходимо отграничивать от многих составов преступлений, и прежде всего от хищений. Первым признаком, который отличает мошенничество от всех иных форм хищения, является внешняя добровольность передачи имущества преступнику. Второе принципиальное отличие мошенничества от иных форм хищения заключается в предмете преступного посягательства. Во всех формах хищения закон в качестве предмета хищения указывает только имущество, а в мошенничестве еще и право на имущество.
Отграничение мошенничества от кражи было дано ранее. Очень сложно отграничивать мошенничество от присвоения и растраты, поскольку способ завладения имуществом может совпадать. Как при мошенничестве, так и при присвоении и растрате собственник сам добровольно передает преступнику свое имущество. И в том, и в другом случае виновный совершает хищение, злоупотребляя доверием собственника либо законного владельца. Особенно сложно разграничивать данные преступления в настоящее время, когда в мошенничестве появился новый квалифицирующий признак — совершение мошенничества с использованием служебного положения лица. По нашему мнению, разграничение можно провести по еледующим критериям. во-первых, при мошенничестве потерпевший передает имущество преступнику под влиянием обмана или злоупотребления доверием, при присвоении и растрате имущество передается виновному на законных основаниях, вытекающих из трудовых или гражданско-правовых отношений. во-вторых, при мошенничестве передача имущества носит законный характер только внешне, по существу владение имуществом носит незаконный характер, поскольку данная сделка совершается с пороком воли субъекта и юридически ничтожна. При присвоении и растрате передача имущества и, стало быть, владение этим имуществом со стороны виновного носит законный характер не только по форме, но и по сути, по содержанию. в-третьих, могут различаться полномочия, которые передаются виновному лицу. При мошенничестве имущество может передаваться преступнику в собственность, при присвоении и растрате передача собственности или права собственности на имущество материально ответственному лицу в принципе невозможна. Имущество ему передается для распоряжения, управления, доставки или хранения. в-четвертых, при мошенничестве умысел виновного на завладение переданным имуществом возникает сразу до передачи имущества, до заключения договора. При присвоении и растрате умысел у виновного возникает уже в тот момент, когда имущество находится у него на законных основаниях, когда он получил его в силу трудовых отношений. Поэтому при мошенничестве с использованием своего служебного положения виновный завладевает чужим имуществом, заранее зная, что он не выполнит своих обязательств перед собственником. Например, работник страховой компании заключает договор страхования, заранее зная, что страховая сумма выплачена не будет. Иное дело — присвоение и растрата с использованием служебного положения. Здесь страховая компания действительно выполняла свои обязательства по договорам страхования и выплачивала суммы. Но одно из должностных лиц этой компании с использованием своего служебного положения завладевает уже не деньгами клиентов, а деньгами компании, которые ему вверены.
Мошенничество следует отличать, как это ни странно звучит, от насильственного грабежа и разбоя. Необходимость в разграничении возникает в том случае, если потерпевший сам, своими руками передает при грабеже и разбое принадлежащее ему имущество. Но при мошенничестве виновный убеждает потерпевшего в правомерности своих имущественных притязаний и поэтому потерпевший добровольно с осознанием законности, правомерности своих и чужих действий передает имущество виновному.
При грабеже и разбое, так же как и при вымогательстве, передача имущества происходит вынужденно, с осознанием потерпевшим неправомерности как своих, так и чужих действий. Различаются данные преступления и по характеру насилия. В принципе обман — это так называемое информационное насилие. При грабеже и разбое насилие носит внеинформационный характер.
Наиболее тесно мошенничество соприкасается с составом преступления, предусмотренного ст. 165 УК РФ, — причинением имущественногоущерба путем обмана или злоупотребления доверием. Способ обогащения при этих двух преступлениях одинаков — использование обмана или злоупотребления доверием. Различается механизм обогащения. При мошенничестве происходит изъятие имущества, которое уже находилось в фондах собственника, и преступник использует обман или злоупотребляет доверием собственника для извлечения имущества из этих фондов. Потерпевшему при этом причиняется прямой реальный ущерб. При причинении имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием имущество еще не находится в фондах собственника, но оно туда должно было поступить. Преступник путем обмана или злоупотребления доверием не дает возможности поступить данному имуществу в фонды собственника и тем самым причиняет ему имущественный ущерб в виде упущенной выгоды.
Мошенничество может соприкасаться с таким преступлением, как лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ). Возникает это в случаях, когда способом мошенничества является создание лжепредприятий, либо заключается заведомо фиктивный договор от имени данных предприятий с целью завладения имуществом или денежными средствами. Здесь возможно несколько вариантов юридической оценки. При первом варианте предприятие как юридическое лицо вообще не существует, оно не зарегистрировано в установленном законом порядке, уставные документы, юридический адрес, печати и все остальные реквизиты, характерные для юридического лица, — поддельные, фиктивные. В данной ситуации не усматривается состав преступления, предусмотренный ст. 173 УК РФ, создание лжефирмы — это способ мошенничества, потому действия виновных должны квалифицироваться только как мошенничество. Второй вариант состоит в том, что предприятие как юридическое лицо существует юридически, оно зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет подлинные печати, уставные документы, на законных основаниях открыло расчетный счет. Но предприятие как юридическое лицо не существует фактически, ибо оно создано не для осуществления коммерческой деятельности, а для обманного получения кредитов, прикрытия незаконной деятельности, в нашем случае мошеннической деятельности. При такой ситуации договоры от имени такого лжепредприятия заключаются заведомо с целью мошенничества, без намерения возврата кредита или исполнения обязательств такого лжепредприятия по заключенным договорам. В данном случае действия виновных следует квалифицировать по двум статьям Уголовного кодекса РФ: мошенничество и лжепредпринимательство, поскольку страдают разные объекты, каждый из которых нуждается в самостоятельной уголовно-правовой оценке: собственность и порядок регистрации и осуществления предпринимательской деятельности. Наконец, возможен третий вариант, когда фирма действительно является лжепредприятием, но в момент получения кредита незаконным путем не преследовала цель незаконного завладения кредитными средствами, а намеревалась использовать полученный кредит либо для производственной деятельности другой реально существующей коммерческой организации, либо на личные нужды должностных лиц, но с намерением возврата кредита. При таких обстоятельствах мошенничество отсутствует и действия следует квалифицировать только по ст. 173, а в случае невозврата кредита, еще и по ст. 177 УК РФ («Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности»).
Таков же механизм отграничения преступлений, предусмотренных ст. 176 («Незаконное получение кредита») и вышеуказанной ст. 177 УК РФ, от состава мошенничества. При незаконном получении кредита индивидуальным предпринимателем или руководителем предприятия путем предоставления заведомо ложных сведений о финансовом положении, виновные лица тем не менее рассчитывают вернуть данный кредит банку или иному кредитору. В том случае, если будет доказан умысел невозврата кредита и обращения его в свою пользу или в пользу других лиц в момент получения кредита, действия виновного квалифицируются только как мошенничество и не образуют совокупности со ст. 176 УК РФ, не содержат они и признаков состава преступления, предусмотренного ст. 177 УК РФ.
Мошенничество нередко имеет точки соприкосновения с преступлениями, предусмотренными ст. 186 и 187 УК РФ, которые устанавливают ответственность за так называемое фальшивомонетничество. Уголовная ответственность за изготовление в целях сбыта или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ) наступает только в случае подделки денежных знаков, находящихся в данный момент в обращении и являющихся законным платежным денежным средством в том или ином государстве или группе государств. В том случае, если подделываются денежные знаки, изъятые из оборота, не являющиеся платежными средствами, действия квалифицируются как мошенничество. Таким же образом квалифицируется грубая, очевидная подделка денежных знаков, которая может быть распознана достаточно быстро и рассчитана на обман отдельных лиц. При фальшивомонетничестве денежные знаки имеют высокое качество подделки и в силу этого определенное время могут находиться в обращении. Изготовление поддельных кредитных и расчетных карт или иных платежных документов всегда преследует цель последующего завладения имуществом и денежными средствами по данным документам, поэтому всегда образует совокупность с оконченным мошенничеством или с покушением на мошенничество либо с приготовлением к мошенничеству, в зависимости от момента обнаружения подделки. При этом необходимо иметь в виду, что уголовно наказуемым является приготовление только к тяжким и особо тяжким преступлениям, а мошенничество становится таковым только при наличии квалифицирующих признаков — ч. 2 и 3 ст. 159 УК РФ. Сбыт поддельных документов, указанных в ст. 187 УК РФ, не требует квалификации по совокупности статей, если он явился способом противоправного и безвозмездного завладения чужим имуществом или приобретения права на данное имущество.
Присвоение или растрата. Специфика объективной стороны данного состава преступления, предусмотренного ст. 160 УК РФ, определяется прежде всего субъектом преступления. В качестве таковых выступают лица, которым имущество вверено. Верховный Суд РФ в свое время расширил понятие вверенного имущества. Согласно его позиции имущество считается вверенным не только материальноответственным лицам, но и должностным, а также лицам, осуществляющим управленческие функции в коммерческих и иных организациях, которые имеют в отношении данного имущества определенные полномочия в силу занимаемой должности. Как присвоение либо растрата должно квалифицироваться незаконное безвозмездное обращение в свою пользу или пользу другого лица имущества, находящегося в правомерном владении виновного, который в силу должностных обязанностей, договорных отношений либо специального поручения государственной или общественной организации осуществлял в отношении этого имущества полномочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению (кладовщик, экспедитор, агент по снабжению, продавец, кассир и другие лица). Таким образом, в течение длительного времени судебная практика выработала позицию, согласно которой субъектом присвоения или растраты ныне признаются только материальноответственные лица. Лицо становится таковым лишь в том случае, если оно на законных основаниях получает от собственника или законного владельца имущество в свое правомерное владение по количеству, качеству и весу в установленном порядке. Данный порядок в абсолютном большинстве случаев носит письменный характер, при котором лицо под роспись получает имущество. Причем материальноответственные лица получают в отношении вверенного им имущества не любые полномочия, а лишь по распоряжению, управлению, хранению или доставке. Все эти полномочия редко бывают в совокупности у одного лица, чаще всего оно получает одно или несколько полномочий (охранник — по хранению, экспедитор — по доставке, заведующий складом — по распоряжению имуществом). В большинстве случаев лицо получает полномочия на основе трудовых отношений, однако возможно получение имущества на основе гражданско-правовых отношений подряда, субаренды, аренды, хранения и т. п. Получение данных полномочий по специальному поручению представляет собой разовое поручение о хранении, распоряжении или доставке имущества, данное соответствующим собственником или законным владельцем лицу, которое обычно материальноответственным не является. Например, водитель автомашины по причине невыхода на работу экспедитора по распоряжению должностного лица сам принимает имущество по количеству, качеству и весу и полномочия по его доставке. Работник сельскохозяйственного предприятия получает в подотчет выращенную сельскохозяйственную продукцию для реализации на рынке и т. п. При этом лицо несет полную материальную ответственность за полученное в правомерное владение имущество. По своему юридическому статусу материальноответственные лица могут быть как должностными, так и недолжностными.
Под присвоением понимается незаконное безвозмездное обращение вверенного имущества в свою пользу, путем его обособления от остального вверенного имущества и удержания у себя. Под растратой — незаконное безвозмездное обращение вверенного имущества в пользу виновного или пользу иных лиц путем его отчуждения или потребления. Чаще всего присвоение является первоначальным этапом растраты, ибо прежде чем отчуждать или потреблять имущество, необходимо обособить от остального имущества, находящегося в правомерном владении субъекта. Однако присвоение как самостоятельная форма хищения может иметь место в том случае, когда обособленное, удерживаемое имущество на момент возбуждения уголовного дела имеется в натуральном виде, может быть изъято у преступника и в таком виде возвращено собственнику. Растрата в судебной практике вменяется в том случае, когда на момент расследования уголовного дела имущества у виновного в натуральном виде нет и собственнику может быть компенсирована только его стоимость в денежном выражении. При растрате имущество либо отчуждается субъектом (дарится, продается, меняется), либо потребляется (съедается, выпивается, скармливается скоту и т. д.).
И присвоение, и растрата считаются материальными составами преступления. Обе эти формы хищения считаются законченными в момент, когда имущество не только изъято, но у виновного появилась реальная возможность распоряжаться похищенным имуществом. Однако момент их окончания имеет некоторую специфику. На практике присвоение считается оконченным в тот момент, когда имущество не возвращается собственнику или законному владельцу в установленный в договоре или ином документе срок либо когда материальноответственное лицо не может предъявить имущество в момент проведения проверки, ревизии. Растрата считается оконченной с момента потребления или отчуждения имущества, когда у лица не только появилась возможность распоряжаться имуществом, но когда он уже реально им распорядился.
Субъективная сторона присвоения и растраты характеризуется прямым умыслом и корыстной целью: лицо сознает, что неправомерно и безвозмездно удерживает у себя, потребляет или отчуждает вверенное ему имущество, предвидит, что своими действиями оно причиняет собственнику или законному владельцу, вверившему ему имущество, материальный ущерб в виде прямого реального ущерба, и, действуя из корыстных побуждений, желает этого.
Субъект преступления — специальный: вменяемое физическое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, которому имущество вверено в правомерное владение. Формально уголовной ответственности по данной статье подлежат лица, достигшие 16летнего возраста.
Однако в соответствии с Трудовым кодексом РФ договор о материальной ответственности может быть заключен только с лицом, достигшим 18летнего возраста. Следовательно, в большинстве случаев субъектом является совершеннолетнее лицо. Исключение могут составлять, во-первых, лица, действующие на основании специального полномочия (например, учащийся техникума, получающий стипендию на всех членов группы по их доверенности и поручению), во-вторых, лица, в соответствии с гражданским законодательством признанные полностью дееспособными до достижения 18летнего возраста (эмансипация).
Статья 160 УК РФ имеет три квалифицированных состава преступления, содержащие шесть квалифицирующих признаков. Из них два имеют определенную специфику и заслуживают отдельного разговора.
Прежде всего это касается совершения присвоения и растраты лицом с использованием своего служебного положения. Субъектом преступления в данном случае являются должностные лица, понятие которых дано в примечании к ст. 285 УК РФ, и лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, обладающие признаками, указанными в примечании к ст. 201 УК РФ.
Под использованием своего служебного положения следует понимать совершение действий, которые входят в круг его должностных служебных обязанностей. Использование служебного положения может быть связано с использованием лицом своих организационнораспорядительных или административнохозяйственных функций. В частности, под административнохозяиственными функциями обычно понимаются полномочия по управлению или распоряжению имуществом: установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечения контроля за данными операциями. Организационнораспорядительные функции связаны с руководством трудовым коллективном, производственной деятельностью.
Наиболее распространенными способами совершения хищения должностными лицами с использованием своего служебного положения можно назвать:
— вступление в сговор с материально ответственными лицами и изъятие имущества вместе с ними;
— совершение хищения с использованием фиктивных документов, которые должностное лицо изготовляет, используя свое служебное положение (незаконное начисление заработной платы и других выплат, завышение объемов выполненных работ, незаконные переоценка и списание);
— дачу указаний относительно имущества, которые обязательны для исполнения подчиненными.
Второй квалифицирующий признак имеет определенную специфику в составе присвоения и растраты: совершение хищения группой лиц по предварительному сговору. Прежде всего, данная группа должна обладать всеми признаками, которые были проанализированы нами ранее. Одним из важных признаков группы лиц по предварительному сговору является форма соучастия — соисполнительство, когда все участники группы являются исполнителями. Присвоение и растрата совершаются специальными субъектами — лицами, которым имущество вверено на законных основаниях. Таким образом в случае группового совершения преступления возникает соучастие со специальным субъектом. При этом возможны следующие варианты соучастия и ответственности за них:
1) все лица, принимающие участие в хищении по предварительному сговору, обладают признаками специального субъекта, т. е. им всем имущество вверено на тех или иных основаниях. Их действия образуют соисполнительство и квалифицируются по ч. 2 ст. 160 УК РФ;
2) только одно из участвующих в хищении лиц является специальным субъектом, остальным имущество не вверено, но они непосредственно принимали участие в изъятии имущества. В соответствии с правилами, установленными в ст. 34 УК РФ, материальноответственное лицо должно отвечать по ч. 1 ст. 161) УК РФ, суоъект преступления, который не является материальноответственным, но которому имущество вверено на других основаниях, — по ч. 3 ст. 160 УК РФ, а лица, которые не отвечают признакам субъекта, — по указанным нормам, но со ссылкой на ст. 33 УК РФ;
3) такой же должна быть квалификация действий виновных в том случае, если лица, которым имущество не было вверено, выступали в качестве подстрекателей, организаторов или пособников совершенных присвоения или растраты.
Чаще всего присвоение и растрата являются продолжаемыми преступлениями, поскольку изъятие имущества осуществляется тождественными действиями, одним и тем же способом, из одного источника и через небольшие промежутки времени. В большинстве случаев все эпизоды присвоения или растраты объединяет единый неконкретизированный умысел, когда лицо рассчитывает незаконно обогащаться за счет вверенного имущества до тех пор, пока имеется такая возможность. Реже при присвоении или растрате возможен простой конкретизированный умысел, когда лицо ставит перед собой цель похитить определенную сумму денег, необходимую ему, либо определенное имущество по частям.
Преступления, предусмотренные ст. 160 УК РФ, необходимо отграничивать от многих смежных преступлений и даже смежных понятий. Прежде всего присвоение и растрату необходимо отличать от так называемого временного позаимствования, при котором лицо пользуется вверенными ему материальными ценностями или деньгами, намереваясь в дальнейшем вернуть данное имущество собственнику либо возместить его стоимость. Например, продавец магазина берет продукты или товары без оплаты, рассчитывая внести сумму после получения заработной платы, кассир берет своеобразную ссуду из кассы, намереваясь постепенно возвратить деньги в кассу, и т. п. Поскольку в данном случае у лица отсутствует цель незаконного и безвозмездного обращения имущества в свою пользу, состава присвоения и растраты нет. При решении вопроса о том, было ли у лица намерение вернуть временно позаимствованное имущество, нельзя ориентироваться только на показания самого виновного, а следует учитывать время, прошедшее с момента временного позаимствования, финансовые возможности человека, его поведение. Если сумма позаимствованного не соответствует его реальному финансовому положению, либо лицо 11 р сд 11 р и н и VI си I и iiuiibi I к у el I и с cm и >i bjmiuiu и viy lucc I Bel ил и денежных средств — налицо хищение.
Присвоение и растрату следует разграничивать с кражей и мошенничеством. Критерии разграничения были рассмотрены.
Присвоение и растрату, совершенные лицами с использованием своего служебного положения, необходимо отличать от злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) и от злоупотребления полномочиями лицом, осуществляющим управленческие функции в коммерческих и иных организациях (ст. 201 УК РФ). При злоупотреблении субъект не всегда руководствуется корыстными мотивами, он может использовать свое служебное положение из иной личной заинтересованности (карьеризм, родственные отношения и т. д.).
Хищение совершается только с корыстной целью. Поэтому если по делу будет установлено, что лицо действовало не из корыстных побуждений, следует вменять ст. 285 или 201 УК РФ. Разграничивать эти преступления следует только при установлении корыстного мотива действий. Далее разграничение проводится по признакам объективной стороны. Хищение выражается в изъятии имущества из фондов собственника. При злоупотреблении действия виновного не связаны с изъятием вверенного им имущества в свою пользу или пользу других лиц. Материальный ущерб в данном случае может выражаться как в упущенной выгоде, так и в прямом реальном ущербе, но без обращения имущества в свою пользу (расходование денег на устройство банкетов, приемов и т. п.).
Грабеж. Основным непосредственным объектом при совершении преступления, предусмотренного ст. 161 УК РФ, выступает конкретная форма собственности, которой причинен ущерб. Грабеж относится к числу многообъектных преступлений, поскольку кроме собственности при его совершении может пострадать еще один объект — здоровье личности, которое выступает в качестве факультативного объекта.
Предмет грабежа был рассмотрен нами при анализе состава хищения. Здесь, однако, следует заметить, что уголовная ответственность за грабеж в основном связывается законодателем с достаточно опасным способом совершения хищения, поэтому действия могут быть признаны уголовно наказуемыми даже при незначительной стоимости похищенного, даже если его стоимость не превышает одного минимального размера оплаты труда, установленного законом.
иоъективная сторона граоежа сформулирована законодателем с помощью материального состава преступления. Обязательными признаками объективной стороны данного состава преступления является деяние в виде противоправного безвозмездного изъятия чужого имущества, преступные последствия в виде прямого реального ущерба, причинноследственная связь между деянием и последствиями и способ совершения преступления. Поскольку грабеж является одной из форм хищения, признаки деяния и последствия полностью совпадают с общими рассмотренными нами признаками хищения. Отличительной особенностью объективной стороны грабежа является именно способ хищения. При грабеже виновный открыто похищает чужое имущество.
Открытый способ завладения имуществом является полной инверсией тайного способа хищения. Так же как и тайный, открытый способ обладает двумя критериями: объективным и субъективным. С объективной стороны открытым признается такое хищение, которое совершается в присутствии собственника, законного владельца или иных лиц, являющихся посторонними для данного лица, они замечают это, осознают преступный характер действий виновного и негативно относятся к
его поведению.
Если отсутствует любой из перечисленных признаков, хищение становится тайным. Так, если изъятие имущества происходит в присутствии собственника, законного владельца, лица, которому имущество было вверено или находилось под охраной, либо в присутствии посторонних лиц, но указанные лица не осознают преступный характер действий виновного, действия квалифицируются как кража, а не как грабеж. В частности, следует считать кражей изъятие имущества в присутствии лиц, которые в силу малолетнего возраста или психического расстройства, иных причин (состояния опьянения) не осознают противоправность изъятия. Также не будет грабежа в том случае, если изъятие происходит в присутствии родственников, близких друзей преступника, которые не будут препятствовать процессу изъятия и преступник об этом знает и на это рассчитывает.
Субъективный критерий открытости заключается в осознании лицом того обстоятельства, что он действует именно открыто, игнорируя присутствие собственника или иных лиц. При конфликте объективного и субъективного критериев предinjlienj’ie W 1 /J, СI DCl 1 DV./I vy Lwm i у uracils.
полагал, что он действует открыто, а фактически процесс изъятия имущества никем не наблюдался, либо наблюдался, но свидетели не осознавали противоправный характер действий виновного, действия квалифицируются по направленности умысла как грабеж. Напротив, если субъективно виновный рассчитывал на то, что он совершает изъятие имущества тайно, а фактически изъятие носило открытый характер, поведение преступника оценивается как кража.
Чаще всего изъятие имущества при грабеже от начала до конца носит открытый характер. Но нередки случаи, когда процесс изъятия начинается тайно, но в последующем преступник обнаруживается потерпевшим или посторонними лицами. Если при этом виновный продолжает процесс изъятия, несмотря на появление потерпевшего или свидетелей, либо применяет насилие с целью удержания уже изъятого тайно имущества, налицо перерастание кражи в грабеж.
Основной состав грабежа не предполагает применение насилия при изъятии или удержании имущества. В данном случае имущество изымается без физического воздействия на тело человека помимо или вопреки его воле. Если лицо и применяет при грабеже какие-либо физические усилия, то они направлены только на то, чтобы вырвать имущество из рук (грабеж путем рывка).
Грабеж считается оконченным преступлением с момента, когда виновный не только завладел имуществом, но и получил реальную возможность распоряжаться похищенным имуществом, установление которого является вопросом факта и зависит от конкретных обстоятельств дела.
Субъективная сторона грабежа характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Виновный осознает, что открыто и безвозмездно изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями он причиняет собственнику или законному владельцу прямой реальный ущерб, и желает этого. Корыстные мотивы связаны со стремлением лица обратить имущество в свою пользу или в пользу иных лиц.
Субъект преступления — общий: вменяемое физическое лицо, достигшее 14летнего возраста.
Квалифицированные составы грабежа имеют один специфический, характерный только для грабежа квалифицирующий признак — граоеж, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. По характеру насилие при грабеже может быть как физическим, так и психическим (с угрозой применения насилия). Физическое насилие предполагает противоправное воздействие на тело другого человека помимо или вопреки его воле. Психическое насилие — это воздействие на психику человека, также противоправное и также помимо либо вопреки воле потерпевшего. Психическое насилие выражается при грабеже только в угрозах и только угрозах применения физического насилия. По интенсивности насилие при грабеже не опасно для жизни и здоровья. К таковому относятся: физическое насилие в виде побоев или иных насильственных действий, результатом которых было причинение легкого вреда здоровью потерпевшего, не повлекшего кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты трудоспособности, физической боли или ограничения свободы; введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ с целью приведения его в беспомощное состояние и завладения чужим имуществом, если эти вещества не представляли по своим свойствам и характеру действия опасности для жизни и здоровья; угрозы физическим насилием, не опасным для жизни и здоровья. Угрозы могут носить конкретный характер, но угрозы такими действиями, которые однозначно не представляют опасности для жизни и здоровья потерпевшего (исцарапать, связать, запереть и т. д.). Чаще всего как психическое насилие, не опасное для жизни и здоровья, признаются угрозы неопределенного характера («хуже будет», «пожалеешь» и т. п.). Угрозы могут быть адресованы как потерпевшему, так и иным лицам, но при любых обстоятельствах они должны быть наличными и реальными.
Насилие при грабеже применяется либо в целях изъятия имущества, либо в целях удержания изъятого имущества. В том случае, если виновный завладел имуществом тайно либо открыто, но без насилия, а затем применил насилие не с целью удержания имущества, а в целях избежания задержания, действия не образуют насильственный грабеж. Виновный в данном случае подлежит ответственности за кражу или ненасильственный грабеж и за преступления против личности.
Некоторые другие квалифицирующие признаки имеют специфику в составе грабежа. Прежде всего это касается совершения преступления по предварительному сговору группой лиц. Воперкоторые принимали участие в изъятии имущества, а во-вторых, лица, которые применяли насилие к потерпевшим.
Рассмотрим соотношение и разграничение грабежа и иных преступлений. Последствия применения при грабеже насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, могут образовывать самостоятельные составы преступления, предусмотренные ст. 116 УК РФ («Побои») и ст. 127 УК РФ («Незаконное лишение свободы»). Возникает проблема соотношения грабежа с данными составами преступления. Это соотношение проявляется в конкуренции части и целого, где целым выступает насильственный грабеж, а частью — побои или лишение свободы. Данная конкуренция разрешается в пользу целого, поэтому действия виновного квалифицируются только как грабеж. Статья 116 УК РФ охватывается составом грабежа и дополнительной квалификации не требует.
Столь же однозначный вывод не может быть сделан относительно ст. 127 УК РФ. Части 1 и 2 ст. 127 УК РФ охватываются составом насильственного грабежа, а вот ч. 3 ст. 127 УК РФ требует квалификации действий по совокупности. Связано это с тем, что судебной практикой выработано и достаточно последовательно применяется правило, в соответствии с которым часть преступления, представляющая собой более опасное и более тяжкое преступление, чем целое преступление, требует самостоятельной уголовно-правовой оценки.
Отличие грабежа от кражи состоит в способе изъятия имущества.
Разграничение грабежа и разбоя, прежде всего, заключается в характере примененного насилия. Грабеж может быть и ненасильственным, в разбое насилие является обязательным признаком объективной стороны состава преступления. Кроме того, насилие при грабеже не опасно для жизни и здоровья, а насилие при разбое опасно для жизни и здоровья. Грабеж сформулирован законодателем с помощью материального состава, а разбой — это формальный состав.
Грабеж следует отличать от вымогательства, соединенного с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Отличие проводится по функциональному назначению насилия. При грабеже насилие применяется для завладения имуществом или его удержания. При вымогательстве насилие служит средством устрашения, предназначено для того, чтобы ускорить выишшсиис треиовании преступника. гч_роме тою, при граиеже насилие и изъятие имущества происходят в настоящий момент. При вымогательстве либо требование передачи имущества направлено в будущее, либо насилием угрожают в будущем, а чаще всего и то и другое направлено в будущее.
При угоне автомобилей и иных транспортных средств (ст. 166 УК РФ) виновные также нередко действуют открыто и с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего. Но при грабеже виновные преследуют цель обращения похищенного имущества в свою пользу или в пользу других лиц, а при угоне такой цели виновные не преследуют.
Разбой. Разбой является наиболее опасной формой хищения. Повышенная общественная опасность разбоя связана прежде всего с многообъектностъю данного преступления. Основным непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 162 УК РФ, выступают отношения собственности, в качестве дополнительного объекта — здоровье личности.
Разбойное нападение влечет за собой уголовную ответственность независимо от того, какова стоимость похищенного имущества.
Разбой — это единственная форма хищения, которая сформулирована законодателем с помощью формального состава преступления. Обязательными элементами объективной стороны разбоя является деяние и способ совершения преступления. Наступление или ненаступление преступных последствий находится за рамками данного состава преступления.
Разбой — нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.
С объективной стороны разбой — это сложное преступление, состоящее из двух действий: нападения и применения насилия. Нападение — это внезапное внешнее насильственное воздействие на потерпевшего. Нападение может носить открытый характер, однако оно может совершаться и тайно, незаметно для потерпевшего (удар из-за угла, в спину; выстрел из засады). В последнее время судебная практика признает в качестве нападения и насильственное воздействие на человека путем обмана. В частности, обманное введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ, создающих опасность для жизни и здоровья, рассматривается ею как разбой. Спору нет, что введение в организм сильнодействующих веществ яв
J1/1V1V/1 IIUVIIJIIIVI»! , 1V1Y1 U J Ч1Д 1 V11 IVA V Vlll \J I AU^CllVl V^/U N_/ A Jtxyv LIV
ществ насилие может быть как опасным, так и не опасным для жизни и здоровья. Но очень сложно согласиться с тем, что обманное введение данных веществ в организм человека можно рассматривать как нападение. Однако судебная практика в настоящий момент придерживается именно такой позиции. Насилие при разбое является способом завладения имуществом либо способом удержания изъятого имущества. Насилие может быть применено к собственнику; к законному владельцу; к лицу, в введении которого находится имущество; к лицу, под охраной которого находится имущество; к посторонним лицам, которые могут или пытаются оказать противодействие преступнику. Но в любом случае насилие должно применяться именно с целью хищения чужого имущества. По характеру это может быть как физическое, так и психическое насилие. По интенсивности оно должно быть опасным для жизни и здоровья.
Под насилием, опасным для жизни и здоровья, в составе разбоя понимается: физическое насилие, повлекшее причинение легкого вреда, вреда средней тяжести и тяжкого вреда здоровью человека, а также смерть человека; физическое насилие, не повлекшее указанных выше последствий, но в момент причинения создававшее угрозу для жизни и здоровья потерпевшего; введение в организм потерпевшего с целью завладения имуществом одурманивающих веществ, которые по своему характеру и действию на организм человека создавали опасность для жизни и здоровья; а также психическое насилие, выражающееся в угрозах применения физического насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшего. Угрозы должны носить определенный характер, быть наличными и реальными. В составе разбоя насилие применяется либо перед завладением имуществом, в целях облегчения его изъятия, либо в сам момент завладения имуществом, либо после изъятия имущества в целях его удержания. Но при любом из этих вариантов насилие в разбое направлено в настоящее.
Разбой закончен в момент нападения независимо от того, смог ли преступник изъять имущество, которое было целью его преступного посягательства.
Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и корыстной целью, при которых лицо осознает, что оно из корыстных побуждений совершает нападение в целях завладения чужим имуществом, и применяет при этом насилие, опасное для жизни и здоровья потерпевшего, и желает этого. Корыстная цель является обязательным элементом субъективной стороны преступления. Если насилие применяется с иной целью, действия виновного не могут быть квалифицированы как разбой.
Субъектом преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 14летнего возраста, т. е. субъект общий.
Большинство общих квалифицирующих признаков в составе разбоя имеют некоторую специфику. При вменении такого квалифицирующего признака, как «группа лиц по предварительному сговору», необходимо иметь в виду, что исполнителями при разбое являются не только лица, которые непосредственно завладевают имуществом, но и лица, которые применяют физическое или психическое насилие к потерпевшим.
Самостоятельного рассмотрения заслуживает такой квалифицирующий признак, как разбой, совершенный с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. Данный квалифицирующий признак предусматривает применение в процессе разбойного нападения двух типов предметов: оружия и предметов, используемых в качестве оружия. Понятие оружия дано в Федеральном законе от 13 декабря 1996 г. № 150ФЗ «Об оружии». Под оружием понимаются предметы и устройства, специально предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов.
Оружие по своим конструктивным признакам делится на: огнестрельное оружие, предназначенное для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда; холодное оружие, предназначенное для поражения цели при помощи мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения; метательное оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение при помощи мускульной силы человека или механического устройства; пневматическое оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии сжатого, сжиженного или отвержденного газа; газовое оружие, предназначенное для временного поражения живой цели путем применения слезоточивых или раздражающих веществ; сигнальное оружие, конструктивно предназначенное только для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов.
В соответствии с данным Законом к оружию не относятся сертифицированные изделия хозяйственнобытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно схожие с оружием.
Следует более подробно остановиться на двух видах оружия, использование которых порождает некоторые трудности при квалификации. Прежде всего речь идет о газовом оружии. По Закону об оружии к газовому оружию относятся газовые пистолеты и револьверы, механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные слезоточивыми или раздражающими веществами, разрешенными к применению Минздравсоцразвития России. С одной стороны, любое газовое оружие подпадает под действие Закона об оружии, поэтому его применение следует квалифицировать как разбой с применением оружия. С другой — судебная практика зачастую не рассматривает использование такого оружия даже как разбой, не говоря уже о вооруженном разбое.
Отношение правоприменителей к случаям использования газового оружия в процессе разбойного нападения неоднозначное. По нашему мнению, это обусловлено тем, что, во-первых, Закон об оружии под газовым оружием понимает только устройства, снаряженные слезоточивыми или раздражающими веществами, разрешенными к применению Минздравсоцразвития России. Стало быть, использование газового оружия, снаряженного нервнопаралитическими, отравляющими и другими веществами, не разрешенными к применению указанным Министерством, создает опасность для жизни и здоровья потерпевшего, поэтому указанные действия следует квалифицировать как разбой и разбой вооруженный. во-вторых, в соответствии с Законом об оружии на территории России запрещен оборот в качестве гражданского и служебного оружия газового оружия, снаряженного веществами, разрешенными к применению, которые способны причинить вред средней тяжести здоровью человека, находящегося на расстоянии более одного метра. Использование такого оружия в процессе разбойного нападения также следует квалифицировать как вооруженный разбой. в-третьих, рассуждая от противного, можно сделать вывод, что разрешенное к обороту газовое оружие, начиненное веществами, разрешенным к применению, способно на расстоянии более одного места причинить легкий вред здоровью человека, а уж на более близком расстоянии способно причинить и более тяжкий вред. Причинение легкого вреда и даже угроза причинения легкого вреда свидетельствует о насилии, опасном для жизни и здоровья потерпевшего. Кроме того, по Закону газовое оружие — это оружие, предназначенное хотя и для временного, но поражения живой цели. Стало быть, применение газового оружия и в данном случае должно расцениваться как вооруженный разбой. Тем более что в процессе разбойного нападения оружие, в том числе и газовое, применяется, как правило, на расстоянии менее чем один метр. Кроме того, при применении газового оружия действия виновных должны квалифицироваться как разбой с применением оружия, а не предметов, используемых в качестве оружия, как это иногда делается в судебной практике.
Применение сигнального оружия также порождает споры на практике, поскольку по определению сигнальное оружие конструктивно предназначено только для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов, но не для поражения живой цели. Но, во-первых, данные предметы попали под действие Закона об оружии в силу их достаточной опасности. во-вторых, использование сигнального оружия для психического насилия вполне способно выполнить свои цели, ибо данные предметы очень похожи по своим конструктивным характеристикам на огнестрельное оружие. в-третьих, применение их на достаточно близком расстоянии создает опасность не только для здоровья, но и при определенных обстоятельствах для жизни потерпевшего. В судебной практике имеются случаи, когда в результате выстрела из ракетницы и попадания ею в голову, наступила смерть потерпевшего, при попадании в глаза причинялся тяжкий вред здоровью в виде потери зрения, при попадании на одежду и ее возгорании человек получал серьезные ожоги. Таким образом, применение сигнального оружия должно расцениваться как вооруженный разбой.
Под иными предметами, используемыми в качестве оружия, понимаются любые предметы, с помощью которых может быть причинен легкий вред, вред средней тяжести либо тяжкий вред здоровью человека, а также применение которых создает угрозу для жизни и здоровья потерпевшего. В качестве таковых могут быть признаны любые предметы, кроме тех, которые подпадают под понятие «оружие». Не имеет значения, были ли они специально приспособлены, обработаны, видоизменены преступником для причинения вреда или не подвергались обработке. Также не имеет значения, были ли указанные предметы заранее приготовлены преступником для их использования в процессе совершения преступления или подобраны на месте преступления. Главное — установить, что данные предметы применялись в качестве оружия, и их применение создавало угрозу для жизни или здоровья потерпевшего.
Под применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, следует понимать:
— причинение с их помощью легкого, среднего или тяжкого вреда здоровью потерпевшего, либо лишение жизни человека;
— использование их поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью или жизни для потерпевшего не наступает (например, выстрелы из пистолета);
— использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия).
Применение в процессе разбойного нападения негодного оружия либо имитации оружия, либо изделий, конструктивно схожих с оружием, не образует данный квалифицирующий признак. Поскольку потерпевший при разбое реально воспринимает негодное оружие либо его имитацию как насилие, опасное для жизни и здоровья, действия виновного следует квалифицировать как разбой, а не грабеж. Но этот разбой нельзя признать вооруженным, поскольку использование данных предметов не способно, по общему правилу, причинить вред, опасный для жизни и здоровья потерпевшего. Но если данными предметами причиняется вред, опасный для жизни и здоровья (удар в висок рукояткой неисправного пистолета), то использование указанных предметов можно рассматривать как разбой, соединенный с использованием иных предметов, используемых в качестве оружия.
Судебная практика приравнивает к предметам, используемым в качестве оружия собак и других животных. Согласно разьяснению, данному Верховным Судом РФ, действия лица, совершившего нападение с целью хищения чужого имущества с использованием собак или иных животных, представляющих опасность для жизни или здоровья потерпевшего, либо с угрозой применения такого насилия, надлежит квалифицировать как вооруженный разбой.
Еще один специфический для разбоя квалифицирующий признак — причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Понятие, категории и виды тяжкого вреда здоровью человека (п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ) даны в ст. 111 УК РФ. Здесь же необходимо отметить, что под тяжким вредом в процессе разбойного нападения понимаются любые категории и любые виды тяжкого вреда, указанные в ст. 111. На практике чаще всего в процессе разбоя причиняется вред, опасный для жизни.
В понятие тяжкого вреда не входит наступление смерти человека, но судебной практикой выработано мнение, согласно которому убийство в процессе разбойного нападения квалифицируется по совокупности статей за убийство, и за разбойное нападение с причинением тяжкого вреда здоровью человека. Таким образом, в настоящий момент судебная практика по п.»в» ч. 4 ст. 162 УК РФ квалифицирует причинение в процессе разбоя тяжкого вреда и смерти потерпевшего.
С субъективной стороны тяжкий вред и смерть могут быть как умышленными, так и неосторожными.
Для вменения такого квалифицирующего признака, как разбой, совершенный в целях завладения имуществом в крупном размере (ч. 3 ст. 162 УК РФ), не требуется, чтобы виновный реально завладел имуществом на сумму, превышающую 250 тыс. руб. Состав квалифицированного разбоя, также как и основного состава, является формальным, поэтому важно установить умысел виновного на завладение имуществом именно в крупном размере.
Возможно соотношение и разграничение разбоя со смежными составами преступления. Прежде всего рассмотрим вопросы соотношения разбоя с преступлениями против личности. Причинение в процессе разбоя легкого вреда и вреда средней тяжести полностью охватывается ч. 1 ст. 162 УК РФ и дополнительной квалификации по статьям, устанавливающим ответственность за указанные преступления против личности, не требуется, поскольку данные преступления соотносятся между собой как часть и целое.
Конкуренция части и целого возникает и при соотношении разбоя и причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Пункт «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ охватывает собой причинение тяжкого вреда, и дополнительной квалификации по ст. 111 УК РФ не требуется. Дополнительная квалификация требуется лишь в том случае, когда в ходе разбойного нападения потерпевшему был причинен тяжкий вред здоровью, повлекший за собой по неосторожности смерть потерпевшего.
Умышленное убийство не охватывается составом разбоя, в то же время умышленное убийство, сопряженное с разбойным нападением, не охватывает состав разбоя, поэтому данные преступления образуют идеальную совокупность преступления и требуют квалификации по двум статьям Кодекса.
Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия, и не охватывает незаконные приобретение, хранение, ношение данного оружия, поэтому они тоже образуют идеальную совокупность.
Предметом преступления, предусмотренного ст. 162 УК РФ, по общему правилу являются предметы, находящиеся в свободном гражданском обороте. Разбойное нападение, совершенное с целью завладения предметами, изъятыми из свободного гражданского оборота, образует самостоятельные статьи Уголовного кодекса РФ: ст. 221 — хищение радиоактивных материалов, ст. 226 — хищение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, ст. 229 — хищение наркотических средств или психотропных веществ.
Указанные нормы соотносятся со ст. 162 УК РФ как специальные нормы и общая норма. Таково же соотношение ст. 162 со ст. 227 УК РФ, устанавливающей ответственность за пиратство. Пиратство — это нападение на морское или речное судно в целях завладения чужим имуществом, совершенное с применением насилия либо угрозой его применения. Насилие при пиратстве может быть как опасным, так и не опасным для жизни и здоровья. В том случае, когда оно является опасным, пиратство становится специальным видом разбойного нападения. При конкуренции общей и специальной нормы предпочтение должно быть отдано специальной.
Разбой необходимо отграничивать от грабежа. Разграничение проводится по интенсивности насилия. При грабеже насилие не опасно для жизни и здоровья, при разбое опасно для жизни и здоровья. Кроме того, способ хищения при грабеже всегда носит открытый характер, а при разбое в качестве способа совершения преступления выступает нападение, которое может носить тайный, открытый и даже обманный характер. Грабеж является материальным составом преступления, он закончен, когда имущество изъято и виновный получил возможность распоряжаться похищенным имуществом. Разбой — это формальный состав преступления, законченный с начала нападения. Факт завладения имуществом находится за рамками состава преступления.
Отличие разбоя от вымогательства проводится по следующим основаниям. При разбое предметом преступления является только имущество, при вымогательстве — имущество, право на имущество, действия имущественного характера. Причем соотношение между этими преступлениями возникает только тогда, когда в качестве предмета преступления выступает имущество. При разбое возможно как физическое, так и психическое насилие, ибо оба они являются признаками основного состава. При вымогательстве основной состав совершается только с психическим насилием. Физическое насилие является лишь квалифицирующим признаком вымогательства. Психическое насилие при разбое выражается только в угрозах применения физического насилия. При вымогательстве угрозы носят более широкий характер — угрозы физическим насилием, угрозы распространения позорящих сведений, и иных сведений, распространение которых нежелательно для потерпевшего, угрозы уничтожения или повреждения имущества. При разбое насилие выступает способом завладения имуществом, а при вымогательстве служит для устрашения, подкрепления требований преступника. Требование передачи имущества в разбое направлено в настоящее и совпадает с моментом применения насилия. При вымогательстве требование передачи имущества направлено в будущее. Насилие при разбое также направлено в настоящее и совпадает с моментом завладения имуществом. При вымогательстве насилие, как правило, направлено в будущее. При разбое насилие должно быть опасным для жизни и здоровья, тогда как при вымогательстве виновные могут применить любое насилие, в том числе и не опасное для жизни и здоровья потерпевшего. Разбой закончен с момента нападения с целью завладения имуществом, вымогательство считается оконченным преступлением в момент предъявления требования передачи имущества, права на имущество либо выполнения действий имущественного характера.
Отличие разбоя и бандитизма производится по следующим признакам. Основным непосредственным объектом разбоя выступают отношения собственности, основным непосредственным объектом бандитизма являются общественные отношения по обеспечению общественной безопасности. Разбой может быть совершен как единичным исполнителем, так и группой лиц. Групповой разбой может быть совершен как группой лиц по предварительному сговору (элементарной группой), так и организованной группой. Банда — это всегда организованная группа. В составе разбоя совершение преступления группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой является квалифицирующим признаком. Организованность и устойчивость группы является обязательным, конструктивным признаком бандитизма. Разбой может быть вооруженным и невооруженным. Вооруженность группы — это обязательный признак бандитизма. Под оружием в составе бандитизма понимаются только предметы, специально предназначенные для поражения живой и иной цели, вооруженный разбой может быть с применением не только оружия в узком смысле слова, но и иных предметов, используемых в качестве оружия. Разбой, как отмечалось выше, является формальным составом преступления, он закончен в момент начала нападения. Бандитизм — имеет усеченный состав преступления; момент его окончания связан с организацией банды. Различаются цели данных преступлений. Разбой совершается с корыстными целями, банда создается для нападения на предприятия, организации или отдельных граждан, причем как с корыстными, так и с иными целями. Возраст уголовной ответственности за разбой — 14 лет, за бандитизм — 16 лет. В том случае, если разбойное нападение совершает устойчивая и вооруженная группа лиц, признаваемая бандой, действия виновных образуют идеальную совокупность преступлений, предусмотренных ст. 162 и 209 УК РФ.
Хищение особо ценных предметов. Хищение предметов, имеющих особую ценность (ст. 164 УК РФ), является видом хищения. Основным непосредственным объектом данного преступления является конкретная форма собственности. В качестве факультативного объекта может выступать здоровье личности (при насильственных способах изъятия имущества).
Общественная опасность данного вида хищения определяется не стоимостью похищенных предметов, а их особой ценностью. Поэтому предмет данного преступления является обязательным признаком, определяющим суть данного преступления, и необходим для выделения в отдельную норму права. Закон называет в качестве предмета данного преступления предметы и документы. Под предметом понимается объект материального мира, вещь. Документ — это материальный носитель информации, предназначенный для ее передачи во времени и в пространстве. Предметы и документы должны обладать особой ценностью.
Особая ценность заключается в их исключительности и неповторимости. Она может носить исторический, научный, художественный и культурный характер. Понятие исторической, художественной и культурной ценности и виды объектов, имеющих таковую, даны в Законе РФ от 15 апреля 1993 г. № 48041 «О вывозе и ввозе культурных ценностей». В частности, историческую ценность имеют предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок, а также ценности, связанные с историческими событиями в жизни народов, общества, государства, отдельных выдающихся личностей. Художественную ценность представляют картины, скульптуры, иконы, гравюры, произведения декоративноприкладного искусства, изделия традиционных народных промыслов, редкие музыкальные инструменты, монеты, ордена и медали, иные предметы коллекционирования. Научную ценность представляют редкие коллекций и образцы флоры и фауны, предметы, представляющие интерес для минералогии, анатомии и палеонтологии.
Документами, имеющими особую историческую, научную, художественную или культурную ценность, признаются редкие рукописи и документальные памятники, архивы, включая фото, фоно, кино, видеоархивы. В судебной практике по делам о преступлениях против собственности выработалось мнение, согласно которому особая историческая, научная или культурная ценность похищенных предметов или документов определяется на основе экспертного заключения с учетом не только их стоимости в денежном выражении, но и значимости для истории, науки и культуры.
Таким образом, стоимость предметов, имеющих особую ценность, не имеет определяющего значения для квалификации действий виновного по ст. 164 УК РФ, хотя по общему правилу денежная оценка указанных предметов бывает достаточно высокой.
Объективная сторона рассматриваемого преступления выражается в хищении независимо от его формы. Хищение — это незаконное противоправное безвозмездное изъятие предметов, имеющих особую историческую, научную, художественную и культурную ценность, совершенное из корыстных побуждений с целью обращения похищенного в пользу виновного либо других лиц и причинившее собственнику либо законному владельцу данных предметов материальный ущерб.
Общие признаки хищения были рассмотрены выше. Здесь напоминаем: хищение может совершаться в любой форме — путем кражи, мошенничества, присвоения, растраты, грабежа и разбоя. Способ его совершения юридического значения не имеет и на квалификацию не влияет.
Вымогательство указанных предметов не может быть квалифицировано по ст. 164 УК РФ, ибо это преступление не признается формой хищения. Поэтому вымогательство предметов и документов, имеющих особую ценность, следует квалифицировать по ст. 163 УК РФ.
Термин «хищение» употребляется в данной статье как обобщенный, обозначающий определенную категорию преступлений против собственности, а не в смысле обстоятельства, характеризующего объективную сторону данного преступления, и не в смысле «похищения» указанных предметов. Поэтому говорить о том, что данное преступление всегда окончено тогда, когда указанные предметы реально изъяты, по нашему мнению, не совсем правильно. Момент окончания данного преступления определяется формой хищения. При изъятии данных предметов путем кражи, мошенничества, присвоения, растраты, грабежа преступление будет считаться оконченным тогда, когда преступнику удастся не только завладеть данным имуществом, но и получить возможность распоряжаться похищенным по своему усмотрению. При совершении данного преступления путем разбойного нападения преступление окончено в момент нападения, независимо от того, смог ли преступник изъять предметы, имеющие особую ценность.
Законодатель включает в объективную сторону данного преступления любые способы изъятия имущества, поэтому дополнительной квалификации по ст. 158—162 УК РФ не требуется.
Субъективная сторона данного вида хищения, так же как и любой формы хищения, выражается в прямом умысле и корыстной цели. Прямой умысел должен включать в себя осознание преступником того обстоятельства, что он совершает хищение именно предметов, имеющих особую ценность. В случае ошибки субъекта относительно предмета хищения квалификация должна проводиться по правилам фактической ошибки в предмете преступления. Возможны следующие варианты: 1) лицо было намерено похитить предметы, обладающие особой ценностью, реально похищенные предметы таковой ценностью не обладают (ошибка в наличии) — действия квалифицируются по направленности умысла как покушение на хищение предметов, имеющих особую ценность; 2) лицо было намерено похитить предметы, не обладающие особой ценностью, но реально изъятые предметы обладают такой ценностью (ошибка в отсутствии) — ответственность наступает также по направленности умысла по одной из статьей, устанавливающих ответственность за форму хищения.
Субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16летнего возраста. Если данные предметы похищаются лицами в возрасте от 14 до 16 лет, они несут ответственность по статьям, устанавливающим ответственность за формы хищения, ответственность за которые наступает с 14летнего возраста: кража, грабеж, разбой.
Среди квалифицирующих признаков данного преступления заслуживает специального рассмотрения лишь один — хищение предметов, имеющих особую ценность, повлекшее уничтожение, порчу жлжразрушение предметов или документов, имеющих особую ценность.
Уничтожение предметов — это приведение их в полную негодность, когда они вообще перестают существовать физически (сожжение), либо когда они продолжают существовать физически, но не могут быть использованы по своему назначению, либо когда они могут быть использованы по назначение, но утрачивают свою особую ценность для науки, истории, культуры. Разрушение в русском языке понимается как синоним уничтожения — сломать, превратить в развалины (по С. И. Ожегову). Под порчей понимается причинение предметам и документам такого вреда, который не исключает возможности их использования по назначению, не уничтожает их особую ценность, но значительным образом понижает ее. Поврежденные, испорченные предметы могут быть реставрированы, восстановлена их культурная, научная, художественная или историческая ценность. Законодатель не делает какой-либо оговорки относительно субъективного отношения преступника к уничтожению, порче или разрушению предметов, имеющих особую ценность.
Ссылаясь на положения ч. 2 ст. 24 УК РФ о том, что деяние, совершенное по неосторожности, признается преступлением только в том случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части, отдельные авторы делают вывод, что отношение преступника к уничтожению и повреждению предметов, имеющих особую ценность, должно быть только умышленным. С данным утверждением трудно согласиться по следующим причинам. во-первых, уничтожение и повреждение предметов, имеющих особую ценность, не входит в планы преступника, поскольку хищение совершается с корыстной целью. Отсутствие корыстной цели исключает возможность вменения ст. 164 УК РФ. во-вторых, законодатель далеко не последовательно проводит в жизнь закрепленное им в Общей части правила. В частности, некоторые составы преступлений, предусмотренные Особенной частью Уголовного кодекса РФ, как это считается традиционно и в теории, и в судебной практике, могут совершаться как умышленно, так и по неосторожности. Вместе с тем оговорок относительно неосторожной формы вины эти составы не содержат. Примером могут служить некоторые экологические преступления (загрязнение вод (ст. 250), атмосферы (ст. 251), морской среды (ст. 252)).
Еще чаще законодатель не определяет отношение к последствиям, выступающим в качестве квалифицирующих признаков преступления. Примерами могут служить разбой и вымогательство, соединенные с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Очевидно, что отношение преступника к их факту может быть как умышленным, так и неосторожным. Сказанное позволяет сделать вывод, что отношение виновного к факту уничтожения, разрушения, порчи предметов, имеющих особую ценность при их хищении, может быть как умышленным, так и неосторожным, причем чаще всего бывает неосторожным. Умышленная форма вины возможна лишь в редких случаях, когда, например, для изъятия одного предмета, имеющего особую ценность, лицо уничтожает или повреждает другой предмет, имеющий особую ценность. При этом дополнительной квалификации по ст. 167 и 168 УК РФ не требуется.