1. В абсолютном большинстве случаев участники гражданского и торгового оборота добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать, передать или воздержаться от какого-либо действия.
Реальная жизнь показывает, что договор (contrat, Vertrag, contract) является одним из главнейших оснований возникновения обязательств.
Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ).
В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание (promise) или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.
Для понимания столь необычной для континентального права юридической конструкции договора необходимо обратиться к истории развития этого правового института в английском праве. Понимание обещания как договора сложилось к XIV веку, когда судами стали признаваться и защищаться отношения, при которых одно лицо в одностороннем порядке принимало на себя поставку товара, перевозку груза, предоставление помещения и т. п. В случае нарушения данного таким образом одностороннего обещания предоставлялась защита в виде специального иска (assumption). Первоначально по такому иску невозможно было добиться присуждения возмещения убытков в случае нарушения одностороннего обещания, но постепенно суды стали признавать право на возмещение убытков при) надлежащем исполнении обещанного. Защита предоставлялась лишь в строго ограниченных случаях, и дальнейшее развитие этого института могло зайти в тупик. Однако судебной практикой был найден выход путем предоставления защиты тем отношениям, в которых обещание что-либо сделать было дано в обмен на какой-либо эквивалент или на то, что для должника имеет интерес. Так постепенно начала развиваться доктрина встречного удовлетворения (consideration), о которой подробнее см. § 4.
Концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Однако начиная с середины XX века в приведенное выше определение договора доктриной Англии и США привносится «соглашение» как обязательный элемент понятия договора. В США ЕТК в ст. 1-201 дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон.
2. Уже в римском праве юристами осуществлена классификация договоров по различным основаниям. Отнесение договора к той или иной категории имело существенное значение, поскольку каждому из них соответствовал определенный иск, который мог быть предъявлен в случае нарушения договора. В настоящее время отнесение договора к той или иной группе не имеет столь жестко урегулированной связи со средствами правовой защиты, каждая классификационная схема позволяет выявить те или иные свойства договора и некоторые его практические особенности.
В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров:
А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагма-тическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед другом (ст. 1102 ФГК;
гл. II ГГУ). Как указано в ст. 1103 ФГК, односторонним является такой договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К числу синал-лагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа. Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический договор.
Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах, зафиксированы в правах и т. д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте возмездность договоров презюми-руется.
Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.
Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.
В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:
А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором «за печатью» (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения.
Простые договоры (неформальные) — это договоры, не оформленные в виде договора «за печатью».
Б. Договоры по решению суда (contracts of record) — это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой, хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.
В. Договоры исполненные (executed contracts) — это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной;
договоры, подлежащие исполнению (executory contracts),— стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.
3. Содержанием договора является совокупность обязательств совершить обусловленные действия или воздержаться от их совершения. Поведение сторон определяется условиями договора. В странах континентальной Европы все условия договоров делятся на существенные, обычные и случайные.
Существенными условиями являются такие, без которых невозможно существование договора, например в договоре имущественного найма обязательно должна быть поименована вещь, сдаваемая внаем. Существенными условиями договора признаются его условия в силу закона, регулирующего данный вид договора, в силу договоренности между сторонами либо в силу торгового обычая.
Обычными условиями являются такие, которые не могут быть квалифицированы как существенные, однако содержание которых соответствует диспозитивной норме закона. При отсутствии такого условия в договоре спорные отношения между сторонами регулируются в соответствии с диспозитивными нормами.
Случайные условия обычно отражают какие-то специфические особенности данного конкретного договора. Такие условия включаются в договор сторонами для удовлетворения какой-либо особой цели, например обязательного получения банковской гарантии.
При отсутствии в договоре случайных условий применяются общие нормы закона.
В праве Англии и США договорные условия делятся на существенные (conditions) и простые (warranties), которые отличаются друг от друга тем, что нарушение существенного условия дает кредитору право на предъявление иска о расторжении договора, а нарушение простого условия дает кредитору право на предъявление иска только о возмещении убытков.
Судебной практикой Англии была разработана концепция подразумеваемых условий (implied conditions), направленная на восполнение недостающей в договоре воли сторон путем введения судом простого или существенного подразумеваемого условия. Например, судебная практика исходит из наличия в каждом договоре купли-продажи подразумеваемого существенного условия, что продавец является собственником продаваемого имущества.
Во всех правовых системах в договорах могут содержаться условия, ставящие действие договора в зависимость от наступления какого-то события. Такие условия подразделяются на отлагательные и отменительные. Отлагательное условие предусматривает, что действие договора начинается с момента наступления какого-то события, например перевозки груза с открытием навигации. Отме-нительное условие прекращает действие договора в момент наступления оговоренного события, например прекращения договора найма жилого помещения в момент приезда родственников собственника помещения.
Как правило, договоры создают права и обязанности для сто-i рон, его заключивших. Однако в праве стран континентальной Европы допускается включение в договоры условий, предусматриваю-; щих обязанность должника совершить действие, предусмотренное ‘ договором в пользу третьего лица, не являющегося стороной в до-| говоре (ст. 1121 ФГК; ст. 112 ШОЗ), а также условия с обещанием | действия третьего лица (ст. 1120 ФГК; ст. 111 ШОЗ).
Очень часто в торговой практике фирмы разрабатывают так называемые проформы договоров, заключаемых в предприниматель-| ской деятельности и получивших название формуляров.
Распространение в торговом обороте формуляров породило ряд серьезных правовых проблем. С одной стороны, разработка формуляра упрощает процесс заключения договора, но, с другой стороны, в формуляр уже включены все условия будущего договора, Продиктованные фирмой-монополистом, на производство того или иного вида товаров или услуг. Формуляры зачастую содержали условия, создающие неравное положение сторон в договоре, в частности ограничивающие право на обращение в суд за возмещением Вреда, возникшего в результате поставки товаров ненадлежащего Качества. Поскольку такие формуляры охватывали регулирование Отношений, возникавших между отдельными субъектами в целых ^Отраслях коммерческой деятельности, включение в формуляры несправедливых условий влекло за собой в ряде случаев трагические последствия в массовом масштабе.
4. Значение договора как института гражданского права невозможно переоценить, поскольку именно договор позволяет регулировать взаимоотношения между участниками гражданского и торгового оборота во всем их многообразии (передача прав требования, вещных прав, передача имущества как телесного, так и бестелесного, выполнение работ, предоставление услуг). Не удивительно, что столь важному институту гражданского права законодательные органы уделяют пристальное внимание. Во всех странах договорные отношения в большей или меньшей степени урегулированы законами. Все гражданские кодексы содержат детальные нормы, регулирующие как общие положения обязательственного права, так и отношения, возникающие в связи с отдельными видами договоров. Так, во Франции в 1905 году был принят закон об обманных действиях и фальсификации продуктов и услуг, в 1978 году — закон о безопасности потребителей, вносящий изменения в различные положения закона 1905 года. В 1986 году был издан ордонанс о свободе цен и конкуренции.
В ФРГ в 1979 году был принят закон об общих условиях сделок, в 1986 году — закон о праве отказаться от сделки, заключенной «на ходу».
В странах прецедентного права регулированию договорных отношений посвящены отдельные законы. Так, в Англии один из важнейших для торгового оборота — договор купли-продажи уже в 1893 году был урегулирован законом о продаже товаров, который действовал до 1979 года, когда был принят новый закон о продаже товаров. На защиту интересов потребителей был направлен принятый в 1973 году закон о справедливой торговле, а также закон о поставке товаров (подразумеваемые условия), содержащий нормы, регулирующие подразумеваемые условия договоров. В 1977 году парламентом был принят закон о недобросовестных условиях договоров, в 1982 году — закон о поставке товаров и предоставлении услуг. Эти примеры могут быть продолжены.
В США многие вопросы договорного права урегулированы в ЕТК, ряд норм содержится в Своде договорного права (Restatement of Contracts), а законодательство штатов по отдельным вопросам договорных правоотношений практически необозримо.
Развитие рыночных отношений требовало либерализации правового регулирования в области договорных отношений. ФГК провозгласил принцип свободы договора, согласно которому частные лица могут самостоятельно решать, вступать им в договор или нет, выбирать своего контрагента, а также совершенно самостоятельно вместе с контрагентом решать вопросы содержания договора, не нарушая при этом императивных норм закона, публичного порядка и не поступая противно «добрым нравам».
О возможности свободного волеизъявления, направленного на заключение договора, свидетельствует весьма незначительное количество норм императивного характера в ФГК. Однако по отдельным вопросам за рамками гражданского кодекса существовали нормативные акты, регулировавшие такие вопросы, как ставки арендной платы, твердые тарифы на коммунальные, транспортные услуги.
В начале XX века по мере усиления монополистических тенденций в развитии экономики расширяется вмешательство государства в регулирование торгового оборота и вместе с тем в законодательстве растет число норм императивного характера, довольно часто, особенно в периоды кризисного обострения, вводятся различного рода ограничения на импорт, экспорт, совершение международных расчетов, «замораживаются» заработная плата и цены на отдельные виды товаров и услуг.
Ограничение свободы договора имеет место за счет распространения формуляров, лишающих сторону возможности даже обсуждать условия договора.